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杭州市關(guān)于審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）
杭州市中級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)《杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）》的通知
各區(qū)、縣（市）人民法院：
6月3日，杭州地區(qū)二級法院系統(tǒng)和二級勞動仲裁機構(gòu)聯(lián)合召開了杭州市勞動爭議案件處理工作座談會。與會代表就《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》相繼實施后，勞動爭議仲裁、審判領(lǐng)域出現(xiàn)的新情況、新問題進(jìn)行了認(rèn)真研究探討，形成了《關(guān)于審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）》。現(xiàn)印發(fā)給你們，供審判中參考。實踐中如遇到新的問題，請及時報告我院民一庭。
二OO九年七月二日
關(guān)于審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）
為正確審理勞動爭議案件，依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》等有關(guān)法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我市實際情況，制定本意見。
第一條 勞動者訴請用人單位補繳社會保險的，以國務(wù)院《社會保險費征繳暫行條例》施行之日（1999年1月22日），作為人民法院判令用人單位補繳社會保險的起始時間屆點。
第二條 勞動者訴請用人單位補繳社會保險引發(fā)的糾紛，適用仲裁申訴時效的規(guī)定，實踐中應(yīng)根據(jù)案件的不同情形確定相應(yīng)的“勞動爭議發(fā)生之日”：
（一）用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系尚未解除或終止，雙方就勞動關(guān)系存續(xù)期間的補繳社會保險問題發(fā)生爭議的，以勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日；
（二）用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系已經(jīng)解除或終止，雙方就勞動關(guān)系存續(xù)期間的
補繳社會保險問題發(fā)生爭議的，以勞動關(guān)系解除或終止之日為勞動爭議發(fā)生之日；
（三）勞動者在用人單位工作期間，用人單位先未為勞動者繳納社會保險，后開始為勞動者繳納社會保險的，如勞動者主張補繳此前的社會保險，以用人單位開始為勞動者繳納社會保險之日為勞動爭議發(fā)生之日。
（四）勞動者以書面形式承諾放棄用人單位繳納社會保險義務(wù)的，或者確有證據(jù)證明勞動者同意用人單位以現(xiàn)金補貼方式免除用人單位繳納社會保險義務(wù)的，如勞動者起訴要求用人單位補繳社會保險，以勞動者書面承諾之日或者用人單位支付給勞動者現(xiàn)金補貼之日為勞動爭議發(fā)生之日。如據(jù)此認(rèn)定勞動者主張補繳社會保險的訴請未超過仲裁申訴期間的，則判決支持勞動者的訴請。但此時人民法院不宜主動向用人單位釋明對已發(fā)放的現(xiàn)金補貼是否提起反訴主張返還。如果用人單位自行提起反訴主張勞動者返還的，則在判令用人單位補繳社會保險的同時判令勞動者返還現(xiàn)金補貼。
第三條 用人單位已從勞動者工資中扣除了個人應(yīng)付部分的社會保險金卻未予代交，勞動者訴請用人單位補繳社會保險的，以勞動者知道或應(yīng)當(dāng)知道用人單位未繳社會保險之日為勞動爭議發(fā)生之日。
第四條 省屬機關(guān)、事業(yè)單位編外人員訴請用人單位補繳社會保險的，如經(jīng)審理查明在我省范圍內(nèi)尚未出臺相應(yīng)政策可供具體參照實施的，一般不予支持。
第五條 勞動者超過法定退休年齡后主張補繳退休前養(yǎng)老保險的，不予支持。
第六條 在已有其他單位為勞動者繳納社會保險，或勞動者以自由職業(yè)者等身份已經(jīng)自行繳納了社會保險的情況下，勞動者訴請現(xiàn)在的用人單位再次為其繳納社會保險的，不予支持。
第七條 勞動者和用人單位之間因補繳少繳的社會保險問題引發(fā)的糾紛，不屬于勞動爭議案件的審理范圍，人民法院不予處理。
第八條 在勞動者訴請用人單位補繳社會保險引發(fā)的糾紛中，如用人單位以“地方政策對當(dāng)?shù)仄髽I(yè)繳納社會保險的職工人數(shù)比例有相應(yīng)要求，且企業(yè)實際繳費職工人數(shù)符合該比例要求”為由進(jìn)行抗辯的，人民法院對該抗辯理由，不予采信。
第九條 勞動者訴請用人單位補繳養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險，符合法律、法規(guī)、政策規(guī)定的，應(yīng)予支持；勞動者訴請用人單位補繳失業(yè)保險、生育保險、工傷保險的，不予支持（該三種社會保險根據(jù)現(xiàn)有政策法規(guī)無法補繳）。勞動者訴請中僅概括主張用人單位補繳社會保險的，人民法院應(yīng)行使釋明權(quán)，讓勞動者明確其主張補繳的具體險種。
第十條 鑒于養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險的補繳問題政策性較強，故人民法院可在判決書的“本院認(rèn)為”部分中，對（養(yǎng)老、醫(yī)療）保險的補繳期間作出范圍性的認(rèn)定，并在“判決書主文”部分中就該節(jié)內(nèi)容具體表達(dá)如下：“某某單位應(yīng)于本判決生效之日起30日內(nèi)為某某勞動者補繳某年某月至某年某月的（養(yǎng)老、醫(yī)療）保險（具體補繳數(shù)額、時段由社保機構(gòu)依政策確定），個人應(yīng)負(fù)擔(dān)部分由個人自行繳納。”
第十一條 如勞動者未能舉證證明用人單位存在故意不支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金的事實，則對勞動者關(guān)于解除勞動合同的額外經(jīng)濟(jì)補償金的訴請，一般不予支持。
第十二條 勞動者可與用人單位協(xié)議提高或降低經(jīng)濟(jì)補償金的標(biāo)準(zhǔn)，但雙方達(dá)成上述協(xié)議的過程中是否存在欺詐、脅迫或乘人之危等情形，需個案審查確定。
第十三條 用人單位提出并堅持變更勞動合同的全部或部分內(nèi)容，但與勞動者無法協(xié)商一致時：（一）如勞動者據(jù)此要求解除勞動合同的，用人單位應(yīng)支付解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金。（二）如勞動者明確要求繼續(xù)履行原勞動合同，而用人單位既不安排勞動者從事原工作，也不按原勞動合同的約定支付相應(yīng)報酬，導(dǎo)致勞動者提出解除勞動合同的，可視為用人單位違法解除勞動合同。（三）涉及到用人單位單方調(diào)整勞動者工作崗位的情況，應(yīng)參照浙江省高級人民法院民事審判第一庭《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見（試行）》第四十二條的規(guī)定加以處理。
第十四條 勞動者解除勞動合同前十二個月的平均工資水平應(yīng)按照勞動者每月應(yīng)發(fā)工資數(shù)額計算。個人應(yīng)負(fù)擔(dān)而由用人單位代扣代繳的個人所得稅、社會保險費等不予扣除。加班工資等不固定的收入不予扣除。
第十五條 通過勞動用工事實所確定的事實勞動關(guān)系和通過書面勞動合同所確定的勞動關(guān)系，是勞動關(guān)系建立的兩種不同形式，勞動者的權(quán)利都應(yīng)當(dāng)同等地受到勞動法律、法規(guī)的調(diào)整和保護(hù)。故涉及事實勞動關(guān)系解除時用人單位應(yīng)否支付給勞動者經(jīng)濟(jì)補償金等問題，應(yīng)參照法律、法規(guī)對簽訂書面勞動合同情況下勞動關(guān)系解除的相關(guān)規(guī)定，予以同樣處理。
第十六條 在勞動者的工作期間跨越2008年1月1日的情形下，如需計算解除或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補償金，可按照“補償標(biāo)準(zhǔn)不分段，補償月份分段”計算的原則予以處理：
（一）所謂“一個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金”標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)確定為勞動者解除或終止勞動關(guān)系之日前十二個月的平均工資水平。
（二）補償月份以2008年1月1日為屆點分段計算后相加確定：
1、“勞動關(guān)系建立之日——2007年12月31日”工作期間內(nèi)，參照“工作時間不滿一年的，計算一個月”的標(biāo)準(zhǔn)確定補償月份；
2、“2008年1月1日——解除或終止勞動關(guān)系之日”工作期間內(nèi)，參照“工作時間六個月以上不滿一年的，計算一個月；工作時間不滿六個月的，計算半個月”的標(biāo)準(zhǔn)確定補償月份；
3、根據(jù)上述第1、2項分別計算出的補償月份相加后得出的總補償月份乘以“勞動者解除或終止勞動關(guān)系之日前十二個月的平均工資水平”得出的數(shù)額，即為用人單位應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補償金。
第十七條 《勞動合同法》施行前，在固定期限勞動合同自然到期的情況下，用人單位無需支付終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金。《勞動合同法》施行后，在固定期限勞動合同自然到期的情況下，用人單位需支付終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金，但用人單位提出維持或者提高原勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，而勞動者不同意續(xù)訂的情形除外。
第十八條 勞動合同解除或終止后，用人單位未出具解除或終止勞動合同的有效證明，此后勞動者主張損失賠償?shù)模绻麆趧诱卟荒芘e證證明用人單位存在拒不出具相關(guān)證明的情況，則對勞動者主張損失賠償?shù)脑V請，一般不予支持。
第十九條 做早操、工間操的時間和用餐時間不計入上班時間。
第二十條 勞動者主張用人單位返還被多算多扣的個人收入所得稅引發(fā)的爭議，不屬于勞動爭議。
第二十一條 因勞動者占有用人單位財物而引發(fā)的財產(chǎn)返還爭議，如勞動者該占有財物的行為與其勞動權(quán)利、義務(wù)相牽連的，可作為勞動爭議案件處理；如勞動者該占有財物的行為與勞動權(quán)利、義務(wù)無關(guān)，或?qū)俜欠ㄕ加谩⑴R時占有的，可不作勞動爭議案件處理。
第二十二條 用人單位雖未向勞動者出具解除勞動關(guān)系的書面通知，但雙方已經(jīng)事實上解除了勞動關(guān)系的，可確認(rèn)勞動關(guān)系已經(jīng)解除的事實。
第二十三條 用人單位和勞動者之間未書面變更勞動合同，但確有證據(jù)表明雙方事實上已經(jīng)變更了勞動合同的全部或部分內(nèi)容，并實際履行持續(xù)一定時間的，可確認(rèn)勞動合同已經(jīng)變更的事實。
第二十四條 因勞動者原因?qū)е挛茨芎炗啎鎰趧雍贤模萌藛挝蝗詰?yīng)支付雙倍工資。
第二十五條 對《浙江省失業(yè)保險條例》第二十一條中規(guī)定的“（二）非因本人意愿中斷就業(yè)的”的理解問題，人民法院應(yīng)參照勞動合同和社會保障部《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》（2001年1月1日施行）第四條的規(guī)定加以認(rèn)定。人民法院認(rèn)定“因勞動者本人意愿中斷就業(yè)”，須查明同時符合兩個條件：即“因勞動者本人原因”和“由勞動者本人提出解除勞動關(guān)系”。
| 上一篇：廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要（2011年） |
