上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見》的通知(2007)
上海市高級人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見》的通知
滬高法民一[2007]7號
第一、第二中級人民法院民一庭、民二庭，各區(qū)縣法院民一庭、民三庭，浦東新區(qū)法院、黃浦法院民四庭，寶山法院速裁庭，區(qū)縣法院各人民法庭：
現(xiàn)將《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見》下發(fā)給你們，供審理案件時參考。實踐中如發(fā)現(xiàn)問題，請及時向我們反映。
二○○七年三月二十一日
《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的意見》
1、非正規(guī)就業(yè)勞動組織與其從業(yè)人員發(fā)生爭議的，訴訟主體的確定
非正規(guī)就業(yè)勞動組織作為特殊就業(yè)政策的產(chǎn)物，其訴訟主體資格的確定目前尚無明確的法律規(guī)定。根據(jù)上海市勞動和社會保障局《關(guān)于規(guī)范非正規(guī)就業(yè)勞動組織管理的若干意見》的規(guī)定，非正規(guī)就業(yè)勞動組織往往并非由籌建負(fù)責(zé)人獨自籌集開辦資金，因此其籌建負(fù)責(zé)人不能簡單的等同于責(zé)任主體。而且該組織經(jīng)由政府部門登記、管理，有自己的稱號、具備經(jīng)營場所和一定資金，所以在相關(guān)案件中，目前仍以非正規(guī)就業(yè)勞動組織作為當(dāng)事人更為合適，一般不需要再追加其負(fù)責(zé)人為共同被告。
2、未經(jīng)工傷認(rèn)定，當(dāng)事人直接提起民事訴訟要求享受工傷待遇的處理
根據(jù)勞動部《工傷認(rèn)定辦法》的規(guī)定，工傷認(rèn)定屬勞動行政部門的職權(quán)范圍，當(dāng)事人對工傷認(rèn)定不服的，可以通過行政復(fù)議以及行政訴訟途徑解決，不應(yīng)在民事案件中予以處理，鑒于工傷認(rèn)定是勞動者享受工傷待遇的前提，也是法院審理相關(guān)案件的必經(jīng)程序，故對未經(jīng)工傷認(rèn)定而要求享受工傷待遇的案件，法院不應(yīng)受理。巳經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，并向當(dāng)事人釋明，告知其向勞動保障行政部門申請解決工傷認(rèn)定問題。
3、律師事務(wù)所與其工作人員在勞動過程中發(fā)生爭議的處理
對于律師事務(wù)所與其工作人員在勞動過程中發(fā)生的爭議能否作為勞動爭議案件處理，目前不宜一概而論。但是，對于律師事務(wù)所與其合伙人、合作人等在勞動過程中發(fā)生的爭議，應(yīng)按照《民法通則》和《律師法》等有關(guān)法律規(guī)定處理，不應(yīng)作為勞動爭議案件受理。另外，辦理轉(zhuǎn)所手續(xù)等爭議屬于司法行政管理范疇，應(yīng)通過司法行政部門協(xié)調(diào)處理。
4、申請仲裁期間中斷情形是否包括當(dāng)事人向人大、政府等部門信訪、上訪
最高法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》從有利于保護勞動者合法權(quán)益和建立和諧勞動關(guān)系的角度出發(fā)，確定了申請仲裁期間的中斷制度，并規(guī)定勞動者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟的申請仲裁期間中斷。從目前社會現(xiàn)實考慮，只要勞動者能舉證證明在申請仲裁期間內(nèi)曾向法院、勞動行政部門、工會等請求權(quán)利救濟的，即應(yīng)認(rèn)定申請仲裁期間中斷。但是，從現(xiàn)有法律對時效制度的規(guī)定來看，我們對時效中斷的把握也不能放得過寬，對于勞動者僅以信訪、上訪等方式向其他部門投訴的，不應(yīng)認(rèn)定時效中斷。
5、建筑公司將工程分包給不具備資質(zhì)的個人情況下，勞動爭議責(zé)任主體的認(rèn)定
勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》[勞社部發(fā)(2005)12號]第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”審判實踐中可參照此規(guī)定處理。
6、經(jīng)濟補償金計算中的工資是應(yīng)得工資還是實得工資
根據(jù)相關(guān)規(guī)定，經(jīng)濟補償金應(yīng)以勞動關(guān)系解除前十二個月的平均工資性收人為計算杯準(zhǔn)。勞動者每月應(yīng)得工資與實得工資的主要差別在于各類扣款和費用，包括個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的社會保險金、稅費或工會會費等。由于用人單位代扣的社會保險金、稅費等均為個人勞動所得的組成部分，用人單位只是承擔(dān)代繳義務(wù)。因此，該部分款項應(yīng)當(dāng)計入工資性收入，在計算經(jīng)濟補償金時應(yīng)當(dāng)一并予以考慮。
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