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明明也是工作，卻沒有和單位形成勞動(dòng)關(guān)系，受了傷害也不被勞動(dòng)法保護(hù)，這四種似是而非的“勞動(dòng)關(guān)系”，勞動(dòng)者注意啦！

1   “在校生”兼職

案例

小李為全日制在讀碩士研究生，讀書期間，一直在一家教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)任兼職語文老師。后雙方發(fā)生糾紛，小李以教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)未與其簽訂書面勞動(dòng)合同為由提起勞動(dòng)仲裁、訴訟，要求教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)支付未簽訂勞動(dòng)合同的二倍工資賠償。結(jié)果是，小李主張的“勞動(dòng)關(guān)系”未被仲裁機(jī)構(gòu)及法院采信，索要二倍工資也未獲得支持。　

法官釋法

本案中， 小李雖年滿十六周歲，符合建立勞動(dòng)關(guān)系的年齡條件，但小李在教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)擔(dān)任語文老師期間同時(shí)具有“在校學(xué)生”身份，工作活動(dòng)屬于脫產(chǎn)學(xué)業(yè)外的兼職性質(zhì)。因此，在校學(xué)生在外兼職、為完成學(xué)校安排的社會(huì)實(shí)習(xí)、自行從事的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)等，一般無法被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系。

2   退休人員“返聘”

案例

老林為一家企業(yè)的技術(shù)人員，在年滿六十周歲時(shí)辦理退休手續(xù)并開始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。因企業(yè)技術(shù)改革需要，老林被返聘成為技術(shù)總監(jiān)。此后，老林以企業(yè)未向其支付平日延時(shí)加班工資、未安排其職工帶薪年休假等為由提起勞動(dòng)仲裁、訴訟，但均因雙方間不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系而未獲得支持。

法官釋法

勞動(dòng)合同法規(guī)定， 勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。且相關(guān)司法解釋明確規(guī)定，用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向法院提起訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。因此，在返聘期間，老林僅能與用工單位建立勞務(wù)關(guān)系，而老林主張的加班費(fèi)及職工帶薪年休假均是勞動(dòng)者基于勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法所享有的權(quán)益。此種情況下，法院建議返聘人員與用工單位訂立書面勞務(wù)協(xié)議，對勞務(wù)報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)算方式等問題作出明確約定，以避免維權(quán)無據(jù)。

3  協(xié)議承包

案例

劉某經(jīng)人介紹與一國企后勤部門訂立三年期保潔與垃圾清運(yùn)協(xié)議。三年后，企業(yè)未與劉某續(xù)簽協(xié)議。劉某提起勞動(dòng)仲裁、訴訟，主張雙方間存在勞動(dòng)關(guān)系并要求企業(yè)支付勞動(dòng)合同到期終止未續(xù)簽的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但因雙方間不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系未獲支持。

法官釋法

本案中，雙方所簽訂的協(xié)議并未在名稱上明確為“勞動(dòng)合同”，而根據(jù)協(xié)議內(nèi)容看，雙方間的法律關(guān)系也并非勞動(dòng)關(guān)系，更接近于承攬合同關(guān)系，即承攬人按照定作人的要求，以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同關(guān)系。因此，劉某不能依據(jù)勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法等法律主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4  “家政服務(wù)員”

案例

徐某經(jīng)私人介紹，到王家擔(dān)任“家政服務(wù)員”。雙方口頭約定，徐某需工作六個(gè)月，工作期間無雙休日及法定節(jié)假日。六個(gè)月后，徐某向王家提出，要求王家支付雙休日及法定節(jié)假日加班費(fèi)。雙方協(xié)商未果，起訴到法院，但法院沒有支持徐某的訴訟請求。

法官釋法

依照勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，我國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體可以與個(gè)人建立勞動(dòng)關(guān)系。因此，在法律層面上，“自然人”無法成為勞動(dòng)法意義上的“用人單位”。本案中，徐某提供勞動(dòng)的對象為“王家”，即自然人主體，所以，王家無法成為勞動(dòng)法上的“用人單位”，雙方也就不存在法律意義上的“勞動(dòng)關(guān)系”。

法官介紹，根據(jù)以上案例，特殊“勞動(dòng)者”應(yīng)仔細(xì)辨認(rèn)與單位發(fā)生的糾紛是否屬于法律意義上的勞動(dòng)爭議糾紛。如糾紛性質(zhì)并不屬于勞動(dòng)爭議糾紛，則無需向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁申請?jiān)僖酝瑯永碛稍V至法院，這樣，不僅浪費(fèi)了時(shí)間、精力，又增大了維權(quán)成本，也不會(huì)得到滿意的結(jié)果。

提示：特殊“勞動(dòng)者”應(yīng)該找誰保護(hù)？

雖說不受《勞動(dòng)保護(hù)法》的保護(hù)，但是畢竟屬于用工的形式，勞動(dòng)保護(hù)部門有權(quán)利對這些企業(yè)進(jìn)行管理。

如果雙方是就提供勞務(wù)的時(shí)間、工作地點(diǎn)包括報(bào)酬，達(dá)成過一致意見，那就應(yīng)該按照這個(gè)意見來執(zhí)行。

如果雙方?jīng)]有簽訂勞務(wù)協(xié)議的話，那么就要看，雙方是否有一方是可以證明當(dāng)時(shí)對方是同意用怎么樣的約定，根據(jù)這個(gè)約定的證據(jù)再來主張權(quán)利。

對于上述四類人而言，可以向人民法院提出訴訟，當(dāng)事人可以以侵權(quán)、合同違約等案由直接向法院提起民事訴訟。

那在維權(quán)中應(yīng)該保存哪些依據(jù)?

最重要的一點(diǎn)是最好簽訂一份協(xié)議，工作的時(shí)間是什么時(shí)候到什么時(shí)候，工作內(nèi)容是什么，我的工作報(bào)酬是多少。最好這一些能落實(shí)到紙面上，另外一點(diǎn)如果需要交各種費(fèi)用，不得不交的時(shí)候，一定要求對方給你開具一個(gè)收據(jù)，也就是說對方收到了這個(gè)錢，又用這筆錢來做什么了。