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【案情】
2010年11月18日，程東受雇于孫海波在臨川區(qū)大崗鎮(zhèn)部分村安裝有線電視設(shè)備，雙方口頭約定每日工資100元。2011年1月13日下午，程東從大崗返回?fù)嶂莸耐局�，騎摩托車摔傷。

【分歧】

雇員上下班途中是否可視為工作過程的延續(xù)？對此，有兩種不同觀點：

第一種意見認(rèn)為，雇員應(yīng)等同于工作人員，可參照《工傷保險條例》的規(guī)定將上下班途中視為工作過程的延續(xù)。

第二種意見認(rèn)為，雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系法律關(guān)系的本質(zhì)不同，不能簡單適用《工傷保險條例》的規(guī)定認(rèn)定雇員上下班途中為工作過程的延續(xù)。

【評析】

筆者贊同第二種觀點，分析如下：

一、雇傭關(guān)系與勞動關(guān)系適用的法律截然不同

雇傭關(guān)系是指經(jīng)約定在雇員與雇主之間產(chǎn)生的由雇員向雇主提供勞務(wù)，雇主向雇員支付報酬的民事法律關(guān)系。勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系原是混為一體的，同屬雇傭契約，但隨著社會的發(fā)展，勞動契約逐步從雇傭契約中獨立出來，使勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系有了本質(zhì)區(qū)別。除在主體范圍、主體地位、勞動待遇、勞動報酬支付方式、工作延續(xù)性等方面不同外，二者最重要的區(qū)別還有適用的法律截然不同。勞動關(guān)系由勞動法調(diào)整，主要是《勞動合同法》、《勞動合同法實施條例》及相關(guān)司法解釋；而雇傭關(guān)系主要受民法調(diào)整，包括《民法通則》、《侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋。勞動法屬社會法法律部門，其立法宗旨是從社會整體利益出發(fā)對勞動者權(quán)益提供必要和切實的保障，其所維護(hù)的利益是一種社會利益，屬公法范疇。而民法屬民法（大民事）法律部門,是調(diào)整平等主體的公民與公民之間、法人與法人之間、公民與法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，著重維護(hù)私人利益，屬私法范疇。因此，勞動關(guān)系中勞動者的權(quán)益保障具有法律的強制性；而保障雇主與雇員平等主體之間的權(quán)益平衡是處理雇傭關(guān)系的法律適用原則。因此，對職工上下班途中的受傷用人單位需承擔(dān)責(zé)任是法律的強制性規(guī)定；而對雇員，則只能因正在進(jìn)行的勞務(wù)活動中受到的傷害，按《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定根據(jù)過錯原則認(rèn)定雇主的責(zé)任承擔(dān)。

二、《工傷保險條例》僅調(diào)整勞動關(guān)系

《工傷保險條例》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織和有雇工的個體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險費。中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所等組織的職工和個體工商戶的雇工，均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險待遇的權(quán)利”，該規(guī)定對參加工作保險的主體進(jìn)行了明確說明。而《勞動合同法》第二條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行”，該規(guī)定說明了《工傷保險條例》第二條規(guī)定的主體之間的關(guān)系為勞動關(guān)系。因此，《工傷保險條例》僅應(yīng)適用于勞動關(guān)系。

三、不是所有上下班途中的傷害均視為工傷

《工傷保險條例》第十四條規(guī)定：“ 職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷：（1）在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（2）工作時間前后在工作場所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（3）在工作時間和工作場所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（4）患職業(yè)病的；（5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生事故下落不明的；（6）在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。”因此，對職工上下班途中的傷害，也只能是因“受到非本人主要責(zé)任的交通事故或城市軌道交通、客運輪渡、火車事故的”才能認(rèn)定為工傷，其他亦不能成立工傷。