【案情】
本案系上訴人（原審原告）廣西馳程汽車運(yùn)輸有限責(zé)任公司因與被上訴人（原審被告）百色市人力資源和社會保障局工傷行政確認(rèn)一案，第三人藍(lán)年明。2011年6月，第三人藍(lán)年明駕駛登記在廣西馳程公司樂業(yè)汽車總站名下的桂LB0311號客車在從深圳開往樂業(yè)縣途中發(fā)生交通事故，造成車上乘客2人死亡，包括藍(lán)年明在內(nèi)26人受傷。隨后，第三人向被上訴人百色市人社局提起工傷認(rèn)定申請，被上訴人依據(jù)《勞動法》、《工傷保險條例》、《廣西壯族自治區(qū)實(shí)施〈工傷保險條例〉辦法》、勞社部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》的有關(guān)規(guī)定，并參照《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》（[2006]行他字第17號），作出百人社工認(rèn)字（2012）165號《認(rèn)定工傷決定書》，認(rèn)定第三人因交通事故受傷屬于工傷。一審法院審理后判決維持百色市人社局作出的工傷認(rèn)定決定，廣西馳程公司不服向百色市中級人民法院提起上訴。
另查明，廣西馳程公司樂業(yè)汽車總站是廣西馳程公司分公司。桂LB0311號大型客車登記在廣西馳程公司樂業(yè)汽車總站名下，實(shí)際車主為寧安、鄧炎昌。第三人藍(lán)年明與實(shí)際車主之間有《雇傭協(xié)議》，協(xié)議約定第三人為實(shí)際車主的雇傭駕駛員，第三人在駕駛客車過程中不能無故停駕，如停駕須提前3天向甲方提出，并告知樂業(yè)汽車總站備案；實(shí)際車主每趟車付給乙方傭金400元；協(xié)議雙方各執(zhí)一份，并交樂業(yè)汽車總站備案等。
【分歧】
根據(jù)《工傷保險條例》（國務(wù)院令第375號），勞動保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請時，首先必須審核確定受傷職工與用人單位是否存在勞動關(guān)系（包括事實(shí)勞動關(guān)系）。因?yàn)楣J(rèn)定中受傷職工與用人單位是否存在勞動關(guān)系，直接關(guān)系著該傷害能否認(rèn)定為工傷以及工傷責(zé)任的最終承擔(dān)者，所以勞動關(guān)系的確認(rèn)是處理工傷爭議的前提條件和基礎(chǔ)。因此，本案的分歧有以下兩點(diǎn)：
1、第三人與上訴人廣西馳程汽車運(yùn)輸有限責(zé)任公司之間是否存在事實(shí)勞動關(guān)系。
第一種意見認(rèn)為實(shí)際車主與掛靠單位之間形成的是一種行業(yè)管理關(guān)系，雙方之間并非是勞動合同關(guān)系；車主聘請的駕駛員與掛靠單位之間更不是勞動合同關(guān)系，而是在車主與駕駛員之間形成了一種雇傭關(guān)系，這種雇傭關(guān)系受民法調(diào)整，而不受勞動合同法調(diào)整。第二種意見認(rèn)為第三人與上訴人之間符合法律規(guī)定的勞動關(guān)系主體資格，因而第三人和上訴人之間形成事實(shí)勞動關(guān)系
2、關(guān)于《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》（以下簡稱《答復(fù)》）的適用問題。
第一種意見認(rèn)為，該《答復(fù)》非司法解釋，亦不是正式的法律淵源，僅僅是“個案答復(fù)”，因此對本案不具有法律規(guī)范意義上的約束力。第二種意見認(rèn)為，《答復(fù)》雖非司法解釋，卻系合法有效的規(guī)范性文件，該答復(fù)與其他法律、行政法規(guī)、規(guī)章及立法解釋或司法解釋間并沒有沖突，其是就同一類型的案件作出答復(fù)，并非僅對個案進(jìn)行答復(fù)，因而，本案適用此規(guī)范性文件是正確的。
【評析】
一、第三人藍(lán)年明與上訴人廣西馳程公司之間是否存在事實(shí)勞動關(guān)系？
筆者同意第二種意見，即第三人與上訴人廣西馳程公司存在事實(shí)勞動關(guān)系。因?yàn)樯显V人和第三人均符合法定的勞動關(guān)系主體資格。首先，實(shí)際車主寧安、鄧炎昌出資購買的大客車為了取得客運(yùn)營運(yùn)資格，將車輛登記在具有客運(yùn)營運(yùn)資格的上訴人下屬分公司樂業(yè)汽車總站名下，以樂業(yè)汽車總站的名義進(jìn)行運(yùn)營的行為，其實(shí)質(zhì)屬于掛靠的性質(zhì)。其次，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第四條規(guī)定“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。”本案中，第三人雖與實(shí)際車主寧安簽訂了《雇傭協(xié)議》，但是實(shí)際車主本身沒有經(jīng)營權(quán)和用工主體資格，最終應(yīng)該由上訴人承擔(dān)用工主體責(zé)任。第三，第三人駕駛桂LB0311客車從事客運(yùn)活動，屬廣西馳程公司營運(yùn)活動的組成部分。在營運(yùn)活動中，第三人必須遵守樂業(yè)汽車總站的生產(chǎn)安全和生產(chǎn)活動的規(guī)章制度，服從接受該總站的管理和安排，并在該總站的調(diào)度下，從事有報酬的客運(yùn)活動。第四，參照《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》（2007年12月3日[2006]行他字第17號），該《答復(fù)》明確了個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位的名義對外經(jīng)營的，其聘用的司機(jī)與掛靠單位之間形成了事實(shí)勞動關(guān)系，在車輛運(yùn)營中傷亡的，應(yīng)當(dāng)適用《勞動法》和《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定認(rèn)定是否構(gòu)成工傷。
綜上所訴，上訴人與第三人之間，完全具備勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第一條規(guī)定的勞動關(guān)系成立的要件，雙方存在事實(shí)勞動關(guān)系。
二、關(guān)于《最高人民法院行政審判庭關(guān)于車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定為工傷問題的答復(fù)》（以下簡稱《答復(fù)》）的適用問題。筆者同意第二種觀點(diǎn)。該《答復(fù)》是最高人民法院行政審判庭針對全國行政審判工作中遇到車輛掛靠其他單位經(jīng)營車輛實(shí)際所有人聘用的司機(jī)工作中傷亡能否認(rèn)定人工傷問題的情況答復(fù)，對審判實(shí)際具有指導(dǎo)作用。且該答復(fù)符合《勞動法》、《工傷保險條例》的相關(guān)規(guī)定精神，因此，被上訴人和法院參照引用該答復(fù)作為說理的依據(jù)并無不當(dāng)，不存在適用法律錯誤的問題。（來源：百色市中院）
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