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電影演員等特種職業者因交通事故受傷可以主張較一般勞動者高的誤工費

一、據以研究的案例

2011年11月12日12時55分，在北京市通州區竹木廠小區東門北口，被告翟某駕駛被告電影管理中心所有的小型普通客車由西向南右轉彎時，適與由西向東直行的朱某車輛發生碰撞，致朱某車上的原告趙某受傷。后經交警隊認定，翟某對本次交通事故負主要責任，朱某對本次交通事故負次要責任。事發當日，趙某被送往中國人民解放軍二六三醫院（以下簡稱二六三醫院）進行治療。經診斷，趙某的傷情為：面部皮膚挫傷、牙部外傷，醫囑：休息叁天。后趙某將翟某、電影管理中心訴至法院。在本案審理過程中，趙某稱事發時自己正受聘于中視威豪（北京）影視文化發展有限公司（以下簡稱中視威豪公司）電影《鄱湖浪》攝制組（以下簡稱攝制組），且在電影《鄱湖浪》中飾演付紅枝角色，因此次交通事故影響其電影的拍攝，攝制組因此減少了其戲份及工作量，酬金由原合同約定的3萬元，變更為1萬元，故要求被告賠償因此次交通事故造成的誤工損失2萬元，同時向法院提交了其與攝制組簽訂的電影《鄱湖浪》攝制組演員聘用合同書（以下簡稱合同書）及其補充協議、中視威豪公司出具的證明，其中合同書約定“一、合同期限：（一）本合同生效日期為2011年11月2日。（二）本合同終止日期為2012年2月1日�！�…三、費用及支付方式：（一）甲方（攝制組）向乙方（趙某）支付稅后酬金人民幣總金額為（大寫）叁萬元整……”；補充協議約定“由于甲乙雙方在原合同書簽訂后，乙方發生交通事故受傷，影響了攝制組正常的工作安排，為了同時保障影片的順利拍攝和預期的藝術質量，甲乙雙方經過充分溝通，達成以下合作補充協議：三、由于乙方在影片中的戲份及工作量減少，甲乙雙方同意對原合同書中第三條款費用及支付方式進行如下修改：（一）……現修改為甲方向乙方支付稅后酬金人民幣總金額為（大寫）壹萬元整�！贝送�，趙某還向法院提供了其所在攝制組會計牛某的證言，證人牛某稱“趙某與中視威豪公司簽訂合同后，各項工作開始操作，但因趙某發生了交通事故，造成其面部受傷、牙齒脫落，影響了其所在攝制組的工作，攝制組就與其協商減少了其戲份，并減少了其酬金，從3萬元減少至1萬元�！睂Υ耍�翟某及電影管理中心均予以認可，但認為趙某主張的誤工費過高。

通州區人民法院經審理認為：公民的人身權受法律保護。侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。對趙某主張誤工費的訴訟請求，根據其提供的相應證據，其系作為演員的自由職業者，主要依靠自己的專業技術為他人提供有償服務或者獲得收入，且此類人員的收入往往較一般勞動者要高，除了其個人的勞動力價值之外，也有許多非勞動力價值因素，因此在計算誤工費時應僅計算勞動代價部分，而將非勞動收入排除在外，亦即以受害人的總收入扣除為獲得該收入所必須支出的必要費用為宜。綜合上述因素，法院酌定趙某的誤工費為15000元，對其主張的過高部分，法院不予支持。判決作出后，雙方均未上訴，判決已生效。

二、相關法律問題分析

隨著人們勞動觀念的變遷和收入結構的日益復雜化，誤工費作為人身損害賠償的法定賠償項目在司法實踐中日益凸顯出一些新問題，例如對于經營者、演員、律師等自由職業者而言，在人身受到侵害時，其誤工損失如何計算眾說紛紜。本案系演員主張較高誤工費賠償的典型案例，據此分析，趙某能否獲得其主張的誤工費應從誤工損失賠償的范圍及計算標準予以分析。

（一）誤工損失的賠償范圍

誤工費實際上是指受害人從遭受人身損害到完全治愈這一期間因暫時喪失或減少勞動能力而無法從事正常工作或勞動所導致的收入損失的賠償�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規定：“誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定�！薄肚謾嘭熑畏ā返谑�六條規定：“侵害他人造成人身損害的，應當賠償醫療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。”司法實踐中主要體現為三類：一是因無法從事原有的工作或勞動而遭受的實際收入的損失；二是因喪失一個確定的工作機會而遭受的收入損失；三是受害人為避免收入損失而支出的相關費用。本案值得討論的是，趙某因受到人身傷害無法履行合同而喪失了基于該合同的勞動報酬，即臨時性或隨機性勞動報酬的減少能否直接認定為誤工損失。對此筆者持否定觀點，理由如下：

1、從誤工費的設立目的來看，其主要是為了使受害人在治療期間仍能夠維持基本的收入狀況，因此誤工損失的認定應當以受害人的整體收入狀況為依據，而不應將其臨時性或隨機性勞動合同的報酬直接認定為誤工損失。

2、從侵權損害賠償的原理來看，損害只有在與權利受侵害之間存在因果關系才能得到救濟，而依理論界普遍接受的“相當因果關系說”，這種不能履行特定合同而遭受的損害并非人身損害通常情形下發生的后果，因此不能納入侵權損害賠償的范圍。

基于以上分析，趙某因交通事故受傷無法履行合同減少的勞動報酬即不能獲得直接救濟，但趙某作為演員，這種臨時性或隨機性勞動報酬系其收入的主要來源，由于此類收入的不固定性，應將其確定為無固定收入者，并按無固定收入者的誤工損失計算標準給予救濟。

（二）誤工費損失的計算標準

根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第20條的規定，誤工費根據受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據受害人接受治療的醫療機構出具的證明確定。受害人因傷致殘持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一年度職工的平均工資計算。據此，影響誤工費計算的，除了誤工時間外，尚有兩個重要因素：

1、關于受害人有無固定收入的認定。雖然我國民事立法在很多情形下都區分了有固定收入者和無固定收入者，但并沒有對二者的區分標準予以明確規定。筆者認為對于受害人有無固定收入的認定，主要應當看其在受害前以及誤工期間是否具有較為穩定的勞動報酬。具體而言，有無固定收入者通常是以是否與他人具有合法的人事關系、勞動關系或雇傭關系，并能夠依規定或合同定期、定額領取薪金的勞動者作為認定標準。顯然趙某作為演員應屬主要依靠自己的專業技術為他人提供有償服務或者獲得收入的特種職業者，故應歸于無固定收入者的范疇。

2、關于受害人收入的確定。對于無固定收入者而言，考慮其收入來源的復雜性，應以勞動收入為限，而不包括非勞動收入。如前所述，誤工費是對受害人因暫時喪失或減少勞動能力而導致收入損失的賠償，故在確定受害人的收入時，應當僅計算其勞動收入部分，將非勞動收入排除在外。對于電影演員、歌手等特種職業者或者律師、會計師等自由職業者，此類人員的收入往往較一般勞動者要高，除了其個人的勞動力價值之外，也有許多外在的因素。因此，在計算此類受害人的收入額時，也應當僅僅計算其勞動代價部分。但是，由于此類勞動者的收入純粹依賴于個人的特殊才能或技能取得，因此，其勞動收入在總收入額中所占比率，應較一般勞動者的標準為高。域外司法實踐的做法是一般以受害人的總收入扣除其為獲得該收入所必須支出的必要經費（如電影演員的經紀費、衣服費、化妝費等）等費用為其收入額。至于必要經費所占比例，一般界定在20%—40%不等，我國目前對此尚無明確規定，但可以借鑒其做法以充分考慮其相關因素。根據本案趙某提供合同書及其補充協議、中視威豪公司出具的證明等相關證據，同時考慮趙某獲取上述收入必要支出等因素，酌定趙某應獲取的誤工費。

綜上，一審判決是正確的。