責(zé)令補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)該不該有時(shí)間限制
用人單位未依法為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的現(xiàn)象較為普遍，其中包括：(1)應(yīng)繳未繳，如實(shí)際工作時(shí)間是2008年1月至2010年12月，但單位只繳納了2009年1月至2010年12月的社保費(fèi)；(2)未足額繳費(fèi)，如月工資是6000元，繳費(fèi)基數(shù)僅按2500元計(jì)算。社會保險(xiǎn)相關(guān)部門在獲知相關(guān)事實(shí)后，是否應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位補(bǔ)繳，是否應(yīng)當(dāng)存在時(shí)間限制？
討論意見
1、社會保險(xiǎn)相關(guān)部門在獲知相關(guān)事實(shí)后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位在規(guī)定時(shí)限內(nèi)補(bǔ)繳
理由：《社會保險(xiǎn)稽核辦法》（勞動保障部令第1 6號）第十條規(guī)定：“發(fā)現(xiàn)被稽核對象在繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)或按規(guī)定參加社會保險(xiǎn)等方面，存在違反法規(guī)行為，要據(jù)實(shí)寫出稽核意見書，并在稽核結(jié)束后1 0個工作日內(nèi)送達(dá)被稽核對象。被稽核對象應(yīng)在限定時(shí)間內(nèi)予以改正。”第十一條規(guī)定：“被稽核對象少報(bào)、瞞報(bào)繳費(fèi)基數(shù)和繳費(fèi)人數(shù)，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正；拒不改正的，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)報(bào)請勞動保障行政部門依法處罰。”《勞動保障監(jiān)察條例》（國務(wù)院令第425號）第二十七條規(guī)定：“用人單位向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額時(shí)，瞞報(bào)工資總額或者職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正，并處瞞報(bào)工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。”
本案中社會保險(xiǎn)征收機(jī)構(gòu)應(yīng)責(zé)令用人單位根據(jù)參保所在地社會保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)的相關(guān)規(guī)定限期補(bǔ)繳2008年至2010年期間少繳漏繳部分的社會保險(xiǎn)費(fèi)，然后根據(jù)補(bǔ)繳具體情況依法予以處罰。用人單位未按時(shí)足額繳納社保費(fèi)，就會損害到職工依法享受相關(guān)社會保險(xiǎn)待遇的權(quán)益。
律師點(diǎn)評
《社會保險(xiǎn)稽核辦法》確實(shí)未規(guī)定時(shí)效問題，從這個意義上，社保稽核部門可以在任何時(shí)候?qū)τ萌藛挝焕U納社會保險(xiǎn)費(fèi)行為是否合法進(jìn)行稽核。但這樣的處置方法，并不完全妥當(dāng)，事實(shí)上也導(dǎo)致觀點(diǎn)2這種干脆完全不予查處的現(xiàn)象。
2、補(bǔ)繳時(shí)間最早從2011年7月1日開始
理由：用人單位未依法為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)或未全額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的情況很普遍，職工這方面的舉報(bào)投訴也比較多，然而真正執(zhí)行從用工時(shí)補(bǔ)繳或要求單位補(bǔ)齊差額時(shí)，很難操作。個人認(rèn)為主要原因是，社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)執(zhí)行的法律法規(guī)和規(guī)范性業(yè)務(wù)流程，與處罰用人單位未按時(shí)或未足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的主體不同、規(guī)程不同，而兩者很難協(xié)調(diào)一致。
對社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)來說，“繳費(fèi)基數(shù)一經(jīng)確定，今后不得對該繳費(fèi)年度的繳費(fèi)基數(shù)進(jìn)行變更…‘因各種原因中斷繳費(fèi)的，以后不得再補(bǔ)繳。”這與《社會保險(xiǎn)法》第十二條內(nèi)客也基本一致。經(jīng)過多年的實(shí)踐，用人單位和個人對社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的工作內(nèi)容、性質(zhì)、權(quán)限都已明了，并嚴(yán)格遵從，從而推動社會保險(xiǎn)事業(yè)的不斷發(fā)展。
《社會保險(xiǎn)法》第八十六條規(guī)定：“用人單位未按時(shí)足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或補(bǔ)足。”但是如果社保費(fèi)征收機(jī)構(gòu)是稅務(wù)機(jī)關(guān)，而非社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，不能直接參與修改基數(shù)。社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)要求單位“補(bǔ)足”時(shí)，如何與社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對接？再者如果允許“補(bǔ)足”，是補(bǔ)足單位繳費(fèi)部分或是單位和個人部分都要“補(bǔ)足”？前者只是增加基金收支，而后者要修改個人權(quán)益記錄，這將推翻社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之前的所有臺賬、記錄、預(yù)算決算，甚至影響退休待遇，這項(xiàng)工作十分繁瑣。此外，這條規(guī)定沒有涉及勞動行政部門，更沒有指定哪個機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。是通過勞動仲裁后變更基數(shù)或是經(jīng)法院判決后變更基數(shù)？而對于社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)來說，修改基數(shù)的工作流程如何制定？各項(xiàng)臺賬記錄、數(shù)據(jù)管理、會計(jì)憑證是否都要重新變動？由于沒有明確各項(xiàng)關(guān)系，也沒有操作細(xì)則，實(shí)際上是無法執(zhí)行的。
社會保險(xiǎn)具有很大的福利性，個人較少的投入即可獲雙巨額的利潤（有經(jīng)濟(jì)學(xué)家估算過，繳納社保費(fèi)比存入銀行收益最少高7倍）。如果允許向前補(bǔ)繳，提高繳費(fèi)基數(shù)，不僅對現(xiàn)行社保經(jīng)辦業(yè)務(wù)是很大沖擊，許多業(yè)務(wù)都將返工，還對社保基金有很大的沖擊，養(yǎng)老金缺口將進(jìn)一步加大，應(yīng)對老齡化更加艱難。
即使按照《社會保險(xiǎn)法》可以“補(bǔ)足”社保費(fèi)的規(guī)定，也只能從201 1年7月1日起執(zhí)行，這與“繳費(fèi)年度”時(shí)間恰好一致。只要出臺細(xì)則，可以補(bǔ)足繳費(fèi)、變動繳費(fèi)基數(shù)和單位臺賬，但同時(shí)要限定條件，比如距離退休年齡不足5年的人員不允許變更，以防有人借機(jī)提高基數(shù)。由于法律一般不溯及既往，因此．自2011年7月1日《社會保險(xiǎn)法》實(shí)施時(shí)，允許補(bǔ)繳、補(bǔ)足社保費(fèi)是有法可依的。
律師點(diǎn)評
這種觀點(diǎn)并不正確。首先，用人單位未依法繳費(fèi)，本質(zhì)是一種很嚴(yán)重的違法行為，在不少國家還是犯罪行為，豈有不予追究（最基本的是責(zé)令補(bǔ)繳）之理？用人單位違法后無需補(bǔ)繳，對用人單位就是獲利。任何人不得因違法行為而獲利，是最為基本的法治理念。其次，補(bǔ)繳后，雖然需要更改繳費(fèi)基數(shù)等，存在一定的工作量，但以工作量增加為由不執(zhí)行法律法規(guī)，置參保人權(quán)益于不顧，是違法的。“繳贊基數(shù)一經(jīng)確定，今后不得對該繳費(fèi)年度的繳費(fèi)基數(shù)進(jìn)行變更”等觀念也不合法。而且用人單位未依法繳費(fèi)，社保機(jī)構(gòu)不能說沒有責(zé)任。再次，部門之間的協(xié)調(diào)并非難事。如相關(guān)機(jī)構(gòu)將補(bǔ)繳費(fèi)用征繳入庫后，社保機(jī)構(gòu)更改相關(guān)記錄，難在何處？此外，違法補(bǔ)繳不應(yīng)該是單純的補(bǔ)正，應(yīng)當(dāng)征收滯納金或進(jìn)行處罰，由此可遏制逃費(fèi)、避費(fèi)行為。
3、補(bǔ)辦或補(bǔ)繳社會保險(xiǎn)費(fèi)應(yīng)受時(shí)效限制
理由：在日常的工作中，經(jīng)常遇到職工投訴稱單位未為其繳納在職期間的社會保險(xiǎn)費(fèi)，或者未足額繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。調(diào)查結(jié)果一般分以下幾種：(1)單位確實(shí)禾為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，且職工離職時(shí)間在2年以內(nèi)或仍在職；(2)外地職工入取時(shí)拒絕承擔(dān)個人繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)部分，而且以保險(xiǎn)變現(xiàn)和企業(yè)談條件；(3)職工入職時(shí)未繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，但隨著法律法規(guī)的普及，企業(yè)已為職工辦理社會保險(xiǎn)并已連續(xù)繳費(fèi)2年以上；(4)職工入職即繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，但是單位一直未按實(shí)發(fā)工資為職工繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。
《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定：“違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報(bào)、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。”因此，用人單位禾依法繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)在2年以內(nèi)，勞動行政部門應(yīng)該對企業(yè)的違法行為進(jìn)行處理。企業(yè)的違法行為已在2年以前停止，并且在2年以內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)也未被投訴，則超過了勞動保障行政部門受理時(shí)效，不應(yīng)追究。
律師點(diǎn)評
我們傾向于支持這一觀點(diǎn)。
中國社會保障．2013年第3期 63
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