責令補繳社會保險費該不該有時間限制
用人單位未依法為職工繳納社會保險費的現(xiàn)象較為普遍，其中包括：(1)應繳未繳，如實際工作時間是2008年1月至2010年12月，但單位只繳納了2009年1月至2010年12月的社保費；(2)未足額繳費，如月工資是6000元，繳費基數(shù)僅按2500元計算。社會保險相關部門在獲知相關事實后，是否應當責令用人單位補繳，是否應當存在時間限制？
討論意見
1、社會保險相關部門在獲知相關事實后，應當責令用人單位在規(guī)定時限內(nèi)補繳
理由：《社會保險稽核辦法》（勞動保障部令第1 6號）第十條規(guī)定：“發(fā)現(xiàn)被稽核對象在繳納社會保險費或按規(guī)定參加社會保險等方面，存在違反法規(guī)行為，要據(jù)實寫出稽核意見書，并在稽核結(jié)束后1 0個工作日內(nèi)送達被稽核對象。被稽核對象應在限定時間內(nèi)予以改正。”第十一條規(guī)定：“被稽核對象少報、瞞報繳費基數(shù)和繳費人數(shù)，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應當責令其改正；拒不改正的，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)應當報請勞動保障行政部門依法處罰。”《勞動保障監(jiān)察條例》（國務院令第425號）第二十七條規(guī)定：“用人單位向社會保險經(jīng)辦機構(gòu)申報應繳納的社會保險費數(shù)額時，瞞報工資總額或者職工人數(shù)的，由勞動保障行政部門責令改正，并處瞞報工資數(shù)額1倍以上3倍以下的罰款。”
本案中社會保險征收機構(gòu)應責令用人單位根據(jù)參保所在地社會保險繳費基數(shù)的相關規(guī)定限期補繳2008年至2010年期間少繳漏繳部分的社會保險費，然后根據(jù)補繳具體情況依法予以處罰。用人單位未按時足額繳納社保費，就會損害到職工依法享受相關社會保險待遇的權益。
律師點評
《社會保險稽核辦法》確實未規(guī)定時效問題，從這個意義上，社保稽核部門可以在任何時候?qū)τ萌藛挝焕U納社會保險費行為是否合法進行稽核。但這樣的處置方法，并不完全妥當，事實上也導致觀點2這種干脆完全不予查處的現(xiàn)象。
2、補繳時間最早從2011年7月1日開始
理由：用人單位未依法為職工繳納社會保險費或未全額繳納社會保險費的情況很普遍，職工這方面的舉報投訴也比較多，然而真正執(zhí)行從用工時補繳或要求單位補齊差額時，很難操作。個人認為主要原因是，社會保險經(jīng)辦機構(gòu)執(zhí)行的法律法規(guī)和規(guī)范性業(yè)務流程，與處罰用人單位未按時或未足額繳納社會保險費的主體不同、規(guī)程不同，而兩者很難協(xié)調(diào)一致。
對社會保險經(jīng)辦機構(gòu)來說，“繳費基數(shù)一經(jīng)確定，今后不得對該繳費年度的繳費基數(shù)進行變更…‘因各種原因中斷繳費的，以后不得再補繳。”這與《社會保險法》第十二條內(nèi)客也基本一致。經(jīng)過多年的實踐，用人單位和個人對社會保險經(jīng)辦機構(gòu)的工作內(nèi)容、性質(zhì)、權限都已明了，并嚴格遵從，從而推動社會保險事業(yè)的不斷發(fā)展。
《社會保險法》第八十六條規(guī)定：“用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責令限期繳納或補足。”但是如果社保費征收機構(gòu)是稅務機關，而非社會保險經(jīng)辦機構(gòu)，不能直接參與修改基數(shù)。社會保險費征收機構(gòu)要求單位“補足”時，如何與社會保險經(jīng)辦機構(gòu)對接？再者如果允許“補足”，是補足單位繳費部分或是單位和個人部分都要“補足”？前者只是增加基金收支，而后者要修改個人權益記錄，這將推翻社保經(jīng)辦機構(gòu)之前的所有臺賬、記錄、預算決算，甚至影響退休待遇，這項工作十分繁瑣。此外，這條規(guī)定沒有涉及勞動行政部門，更沒有指定哪個機構(gòu)負責。是通過勞動仲裁后變更基數(shù)或是經(jīng)法院判決后變更基數(shù)？而對于社保經(jīng)辦機構(gòu)來說，修改基數(shù)的工作流程如何制定？各項臺賬記錄、數(shù)據(jù)管理、會計憑證是否都要重新變動？由于沒有明確各項關系，也沒有操作細則，實際上是無法執(zhí)行的。
社會保險具有很大的福利性，個人較少的投入即可獲雙巨額的利潤（有經(jīng)濟學家估算過，繳納社保費比存入銀行收益最少高7倍）。如果允許向前補繳，提高繳費基數(shù)，不僅對現(xiàn)行社保經(jīng)辦業(yè)務是很大沖擊，許多業(yè)務都將返工，還對社保基金有很大的沖擊，養(yǎng)老金缺口將進一步加大，應對老齡化更加艱難。
即使按照《社會保險法》可以“補足”社保費的規(guī)定，也只能從201 1年7月1日起執(zhí)行，這與“繳費年度”時間恰好一致。只要出臺細則，可以補足繳費、變動繳費基數(shù)和單位臺賬，但同時要限定條件，比如距離退休年齡不足5年的人員不允許變更，以防有人借機提高基數(shù)。由于法律一般不溯及既往，因此．自2011年7月1日《社會保險法》實施時，允許補繳、補足社保費是有法可依的。
律師點評
這種觀點并不正確。首先，用人單位未依法繳費，本質(zhì)是一種很嚴重的違法行為，在不少國家還是犯罪行為，豈有不予追究（最基本的是責令補繳）之理？用人單位違法后無需補繳，對用人單位就是獲利。任何人不得因違法行為而獲利，是最為基本的法治理念。其次，補繳后，雖然需要更改繳費基數(shù)等，存在一定的工作量，但以工作量增加為由不執(zhí)行法律法規(guī)，置參保人權益于不顧，是違法的。“繳贊基數(shù)一經(jīng)確定，今后不得對該繳費年度的繳費基數(shù)進行變更”等觀念也不合法。而且用人單位未依法繳費，社保機構(gòu)不能說沒有責任。再次，部門之間的協(xié)調(diào)并非難事。如相關機構(gòu)將補繳費用征繳入庫后，社保機構(gòu)更改相關記錄，難在何處？此外，違法補繳不應該是單純的補正，應當征收滯納金或進行處罰，由此可遏制逃費、避費行為。
3、補辦或補繳社會保險費應受時效限制
理由：在日常的工作中，經(jīng)常遇到職工投訴稱單位未為其繳納在職期間的社會保險費，或者未足額繳納社會保險費。調(diào)查結(jié)果一般分以下幾種：(1)單位確實禾為職工繳納社會保險費，且職工離職時間在2年以內(nèi)或仍在職；(2)外地職工入取時拒絕承擔個人繳納社會保險費部分，而且以保險變現(xiàn)和企業(yè)談條件；(3)職工入職時未繳納社會保險費，但隨著法律法規(guī)的普及，企業(yè)已為職工辦理社會保險并已連續(xù)繳費2年以上；(4)職工入職即繳納社會保險費，但是單位一直未按實發(fā)工資為職工繳納社會保險費。
《勞動保障監(jiān)察條例》第二十條規(guī)定：“違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。”因此，用人單位禾依法繳納社會保險費在2年以內(nèi)，勞動行政部門應該對企業(yè)的違法行為進行處理。企業(yè)的違法行為已在2年以前停止，并且在2年以內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)也未被投訴，則超過了勞動保障行政部門受理時效，不應追究。
律師點評
我們傾向于支持這一觀點。
中國社會保障．2013年第3期 63
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