勞動(dòng)者打贏工傷賠償官司十大秘訣
工傷者在工傷事故發(fā)生后，雖然通過(guò)發(fā)達(dá)的網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)可以學(xué)習(xí)到相關(guān)工傷賠償?shù)姆芍R(shí)，為打工傷賠償官司在做著各項(xiàng)準(zhǔn)備工作，但是，畢竟隔行如隔山，雖然學(xué)習(xí)過(guò)但總會(huì)有心里沒(méi)底的感覺(jué)。再者說(shuō)，工傷賠償是非常專(zhuān)業(yè)和講究技巧的，稍不注意，就會(huì)留下后悔和遺憾。本文系陳劍峰律師根據(jù)國(guó)家工傷賠償方面法律規(guī)定，并結(jié)合十年來(lái)辦理工傷賠償案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)了以下十點(diǎn)，為工傷者、工亡者及其家屬打贏工傷賠償官司提供實(shí)際幫助。由于時(shí)間倉(cāng)促，難免掛一漏萬(wàn)，不妥之處，請(qǐng)多包涵。
一、一定要用工傷者本人居民身份證名字看病就醫(yī)
發(fā)生工傷后，第一件事就是看病就醫(yī)。看病就醫(yī)時(shí)，工傷者切記一定要用工傷者本人的姓名，切不可使用他人名字看病就醫(yī)，否則會(huì)惹來(lái)大麻煩。然而，在現(xiàn)實(shí)中，有不少工傷者使用別人的名字看病就醫(yī)，究其原因主要是用人單位說(shuō)他人有工傷保險(xiǎn)或醫(yī)療保險(xiǎn)，而工傷者沒(méi)有任何保險(xiǎn)不能報(bào)銷(xiāo)醫(yī)療費(fèi)。用他人的名字看病就醫(yī)方便了用人單位，用人單位的醫(yī)療費(fèi)有地方報(bào)銷(xiāo)解決了，但給工傷者帶來(lái)大麻煩，一旦和用人單位私了、調(diào)解或談判不成功時(shí)，到勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)通常都會(huì)被駁回、不給認(rèn)定工傷，因?yàn)楣哂玫膭e人名字看病就醫(yī)，那診斷書(shū)、病歷上的名字和申請(qǐng)工傷者本人不一致，勞動(dòng)部門(mén)無(wú)法確定診斷書(shū)、病歷上的名字和申請(qǐng)工傷者本人系同一人。
萬(wàn)一在使用了他人名字看病就醫(yī)后與用人單位私了、調(diào)解或談判不成功時(shí)，到勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定被駁回、不給認(rèn)定工傷時(shí)，工傷者應(yīng)該怎么辦呢？?jī)蓚�(gè)辦法：1、找就醫(yī)醫(yī)院主治醫(yī)生或醫(yī)務(wù)科將診斷書(shū)、病歷中他人名字更改為本人名字后再申請(qǐng)工傷認(rèn)定程序；2、如果就醫(yī)醫(yī)院不給改正過(guò)來(lái)，那就起訴醫(yī)院，要求將診斷書(shū)、病歷更改為患者真實(shí)姓名，訴訟勝訴后再申請(qǐng)工傷認(rèn)定程序。陳劍峰律師在2010年就辦理過(guò)用他人名字就醫(yī)的工傷案例，最后不得不向北京市通州區(qū)人民法院起訴就醫(yī)醫(yī)院——北京市協(xié)和醫(yī)院等兩家醫(yī)院要求更名。另外，在2011年3月，北京市房山區(qū)人民法院就判決了一起更名案《醫(yī)院無(wú)過(guò)錯(cuò) 但得幫患者更名》，患者勝訴。詳見(jiàn)北青網(wǎng)該網(wǎng)頁(yè)：http://www.ynet.com/view.jsp?oid=77590904
另外，看病就醫(yī)要用居民身份證上的名字，不要用綽號(hào)、小名或其他名字，否則也會(huì)帶來(lái)麻煩。2009年年初，陳劍峰律師就接了一個(gè)湖北省武漢市來(lái)京務(wù)工的農(nóng)民工工傷案例，就醫(yī)時(shí)名字寫(xiě)反了寫(xiě)成了彭安友，本來(lái)身份證叫做彭友安，但曾用名為彭安友，結(jié)果工傷認(rèn)定時(shí)還需要當(dāng)?shù)貞?hù)籍派出所出證明來(lái)證明系同一人，勞動(dòng)部門(mén)才給認(rèn)定工傷。
二、就醫(yī)時(shí)診斷書(shū)和病歷的原件一定要?jiǎng)趧?dòng)者本人保管
通常，有很多用人單位是善意的，就醫(yī)后會(huì)拿著工傷者診斷書(shū)、病歷原件申請(qǐng)工傷認(rèn)定。但也有不少用人單位是惡意的，拿著工傷者診斷書(shū)、病歷原件，既不替工傷者申請(qǐng)工傷認(rèn)定也不將原件退還給工傷者，這樣會(huì)給工傷者帶來(lái)大麻煩。因?yàn)樯暾?qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)，診斷書(shū)、病歷原件是不能沒(méi)有的，沒(méi)有了原件勞動(dòng)部門(mén)就無(wú)法給認(rèn)定工傷。所以，就醫(yī)時(shí)診斷書(shū)、病歷原件勞動(dòng)者一定要自己保管好，這樣一旦單位不替工傷者申請(qǐng)工傷認(rèn)定的話(huà)，工傷者本人或其家屬也可以向勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定。
雖然有很多用人單位是善意的，就醫(yī)后會(huì)拿著工傷者診斷書(shū)、病歷原件申請(qǐng)工傷認(rèn)定，但作為工傷者及其家屬也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行防范，即使單位是真的替工傷者申請(qǐng)工傷認(rèn)定也要防范，因?yàn)椴慌乱蝗f(wàn)怕萬(wàn)一。如果單位以替工傷者申請(qǐng)工傷為由向工傷者及其家屬索要診斷書(shū)、病歷原件，而工傷者及其家屬又怕單位拿走原件后既不替其申請(qǐng)工傷認(rèn)定也不歸還原件咋辦？只有一個(gè)辦法，工傷者及其家屬保管診斷書(shū)和病歷原件（可以給單位復(fù)印件），如果單位說(shuō)替其申請(qǐng)工傷認(rèn)定，那就等單位哪天到勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)時(shí)，工傷者或者家屬帶著原件一起去，勞動(dòng)部門(mén)核實(shí)了原件后會(huì)將原件退還給工傷者及其家屬。如果勞動(dòng)部門(mén)收取了原件不退還，則可以要求勞動(dòng)部門(mén)打個(gè)收條，這是工傷者及其家屬的權(quán)利也是勞動(dòng)部門(mén)的應(yīng)盡義務(wù)。
因?yàn)樵\斷書(shū)、病歷的原件是工傷認(rèn)定的必備文件，所以一定要求工傷者及其家屬自己保管。但一些不屬于工傷認(rèn)定必備的其他材料，例如住院費(fèi)用清單、住院費(fèi)用發(fā)票等票據(jù)，如果確系單位支付的醫(yī)療費(fèi)，單位索要這些票據(jù)的話(huà)，這些原件可以給單位，工傷者及其家屬留著這些票據(jù)一般作用不大。但如果醫(yī)療費(fèi)用是工傷者自己墊付的，則自己墊付的醫(yī)療費(fèi)票據(jù)不能給單位，到時(shí)說(shuō)不清楚到底是誰(shuí)出的醫(yī)療費(fèi)。
三、立即補(bǔ)簽書(shū)面的勞動(dòng)合同書(shū)
申請(qǐng)工傷認(rèn)定需要提交的必備材料包括：1、工傷者、工亡者或其近親屬居民身份證；2、有委托代理人的，還需要授權(quán)委托書(shū)；3、勞動(dòng)合同書(shū)或者其他勞動(dòng)關(guān)系的證明；4、診斷證明書(shū)和病歷；5、受傷經(jīng)過(guò)證明。所以，申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)，如果工傷者有和單位簽訂的書(shū)面勞動(dòng)合同書(shū)，那就省了不小的麻煩。因沒(méi)有勞動(dòng)合同書(shū)，有的用人單位便會(huì)有肆無(wú)恐，單位會(huì)否認(rèn)一個(gè)基本事實(shí)——那就是不承認(rèn)工傷者或工亡者系本單位的職工。這樣，工傷者或工亡者及其家屬不得不走上勞動(dòng)仲裁程序，來(lái)確認(rèn)和單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
工傷者如果和單位在工傷之前沒(méi)簽過(guò)書(shū)面的勞動(dòng)合同書(shū)，那在發(fā)生工傷后，工傷者應(yīng)立即向單位提出補(bǔ)簽書(shū)面勞動(dòng)合同書(shū)。在時(shí)間上越快越好，在受傷后立即提出補(bǔ)簽書(shū)面勞動(dòng)合同書(shū)，單位看在工傷者傷情的份上或者怕承擔(dān)未簽勞動(dòng)合同雙倍工資的賠償，會(huì)及時(shí)與工傷者補(bǔ)簽勞動(dòng)合同書(shū)的。補(bǔ)簽書(shū)面的勞動(dòng)合同書(shū)后，工傷者自己保管一份原件。在此一定要注意兩點(diǎn)：1、勞動(dòng)合同書(shū)上一定要加蓋有用人單位的公章；2、工傷者受傷的時(shí)間一定要包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。
還有一種情況是，在受傷之前，工傷者就與單位簽訂過(guò)書(shū)面的勞動(dòng)合同書(shū)，只不過(guò)簽訂了一份或者兩份都在單位或老板手里，工傷者自己手里沒(méi)有合同原件。那么，在受傷后，工傷者應(yīng)立即向單位或老板提出索要一份勞動(dòng)合同書(shū)原件給自己。如果老板或單位說(shuō)沒(méi)有了或者丟了找不見(jiàn)了，那就提出再補(bǔ)簽書(shū)面的勞動(dòng)合同書(shū)，他們就不好意思拒絕了。
四、立即要求單位寫(xiě)個(gè)書(shū)面的事故證明
發(fā)生工傷后，工傷者或工亡者及其家屬應(yīng)立即向用人單位提出，要求單位向其出具工傷或工亡的書(shū)面受傷經(jīng)過(guò)的證明書(shū)，并加蓋單位公章。有了單位加蓋公章的書(shū)面受傷經(jīng)過(guò)證明，那么對(duì)于將來(lái)的工傷認(rèn)定就會(huì)輕松許多。相反，如果沒(méi)有單位加蓋公章的事故證明，工傷者或工亡者及其家屬將不得不采取其他辦法來(lái)證明受傷經(jīng)過(guò)，例如找證人來(lái)證明受傷經(jīng)過(guò)、采取和老板談話(huà)錄音取證等。
該事故證明內(nèi)容應(yīng)包括：什么時(shí)間，是誰(shuí)，在什么地點(diǎn)，什么工種，在工作時(shí)間由于什么原因受傷，傷害到什么部位等必備內(nèi)容。當(dāng)然，如果事故證明中能寫(xiě)上工傷者月工資多少，什么時(shí)間來(lái)該單位上班的就更好，以后計(jì)算停工留薪期工資（即通常所說(shuō)的誤工費(fèi)）就有了事實(shí)依據(jù)。
五、切記申請(qǐng)工傷認(rèn)定1年的時(shí)效
如果單位在傷者受傷后30日內(nèi)沒(méi)有為工傷者或工亡者申請(qǐng)工傷認(rèn)定，那么工傷者或其家屬一定要在受傷或死亡后1年內(nèi)自己去勞動(dòng)部門(mén)申請(qǐng)工傷認(rèn)定，千萬(wàn)別錯(cuò)過(guò)了1年的申請(qǐng)認(rèn)定時(shí)效，一旦錯(cuò)過(guò)了1年時(shí)間以后就無(wú)法再申報(bào)了，勞動(dòng)部門(mén)就不會(huì)受理了，更不會(huì)認(rèn)定工傷了。通常的情況是，有的用人單位以各種理由故意拖延不為工傷者申報(bào)工傷，單位特別希望拖過(guò)1年的時(shí)效，這樣從法律上單位就不用賠償了。工傷者及其家屬一定要謹(jǐn)記，一定要在1年內(nèi)及時(shí)地、快速地申請(qǐng)工傷認(rèn)定。申請(qǐng)部門(mén)是向單位所在地或者受傷害所在地勞動(dòng)行政部門(mén)工傷科申請(qǐng)。
還有一種情況是，有的用人單位向工傷者或其家屬說(shuō)已經(jīng)替工傷者或工亡者申請(qǐng)工傷認(rèn)定了，正在辦理中。但工傷者及其家屬左等工傷證不下來(lái)、右等工傷證也不下來(lái)，可眼看1年的期限就快要滿(mǎn)了。這個(gè)時(shí)候，工傷者及其家屬就要高度警惕，不要再等了，再等就過(guò)了1年期限，一定要親自到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門(mén)問(wèn)一問(wèn)，究竟單位是否為其申請(qǐng)了工傷認(rèn)定？如果核實(shí)的結(jié)果是單位沒(méi)申請(qǐng)，工傷者及其家屬應(yīng)立即啟動(dòng)申請(qǐng)工傷認(rèn)定程序，向勞動(dòng)部門(mén)遞交相關(guān)材料申請(qǐng)工傷認(rèn)定。
六、一定要注意是否涉及第三方賠償
一般的工傷不涉及第三方賠償，但有的工傷會(huì)同時(shí)涉及第三方賠償，例如上下班時(shí)的交通事故、上班時(shí)因工作原因被顧客打傷、出差時(shí)在其他單位遭受人身傷害事故等。陳劍峰律師在北京2011年11、12月就接了兩起涉及第三方賠償?shù)囊患?jí)傷殘等級(jí)重大工傷賠償案，已經(jīng)有一個(gè)案子判決了，判決了第三方賠償殘疾賠償金等共計(jì)37萬(wàn)余元，工傷待遇則另行計(jì)算。
涉及第三方賠償?shù)那樾斡泻芏喾N，在我們國(guó)家，因交通事故導(dǎo)致的工傷，是最為常見(jiàn)的一種工傷和人身?yè)p害賠償?shù)闹睾希欠窨梢缘玫诫p重賠償，國(guó)家目前沒(méi)有統(tǒng)一的法律來(lái)規(guī)定。這個(gè)由各省、市和自治區(qū)來(lái)規(guī)定，而且規(guī)定也并不一致。在北京等省市，是可以得到雙重賠償?shù)模驗(yàn)榉蓻](méi)有相抵觸的規(guī)定，而且《北京市勞動(dòng)和社會(huì)保障局北京市高級(jí)人民法院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》中規(guī)定除了一次性票據(jù)報(bào)銷(xiāo)的除外均可以獲得賠償（雙賠）；而在內(nèi)蒙古等省市自治區(qū)，卻規(guī)定了不能得到雙重賠償，而是類(lèi)似地規(guī)定了交通事故賠償額不足的工傷保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于因第三人造成工傷的職工或其親屬在獲得民事賠償后是否還可以獲得工傷保險(xiǎn)補(bǔ)償問(wèn)題的答復(fù)》（[2006]行他字第12號(hào)）：“因第三人造成工傷的職工或其近親屬，從第三人處獲得民事賠償后，可以按照《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條的規(guī)定，向工傷保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)待遇補(bǔ)償。”陳劍峰律師在此建議各地勞動(dòng)仲裁委或法院，在工傷和其他人身?yè)p害賠償發(fā)生重合時(shí)，除了一次性票據(jù)報(bào)銷(xiāo)的之外其他賠償項(xiàng)目均應(yīng)獲得雙賠，借鑒首都北京的做法，這樣更有利于保護(hù)傷亡者及其家屬的最大利益。
七、關(guān)注傷殘等級(jí)級(jí)別的確定
有的時(shí)候，基層勞動(dòng)局勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)可能對(duì)于工傷者工傷傷殘等級(jí)級(jí)別鑒定錯(cuò)誤，例如將8級(jí)認(rèn)定為9級(jí)，將7級(jí)認(rèn)定為8級(jí)等。在這種情況下，工傷者或其家屬一定要在收到鑒定結(jié)論通知書(shū)15日內(nèi)向上一級(jí)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)提出再次鑒定申請(qǐng)，爭(zhēng)取將錯(cuò)誤的初次鑒定結(jié)論糾正過(guò)來(lái)。因?yàn)閭麣埖燃?jí)不同，賠償額就不同。
關(guān)于如何判斷工傷傷殘等級(jí)級(jí)別，是一個(gè)非常專(zhuān)業(yè)的法醫(yī)學(xué)問(wèn)題。并不是所有的律師都清楚，只有那些接觸工傷比較多的律師或者專(zhuān)業(yè)工傷賠償律師才能判斷清楚。當(dāng)然，工傷者及其家屬也可以自己參照國(guó)家規(guī)定，自己來(lái)大致判斷一下傷殘級(jí)別，判斷的依據(jù)是《國(guó)家新工傷傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)》即GB/T16180-2006《勞動(dòng)能力鑒定 職工工傷與職業(yè)病致殘等級(jí)分級(jí)》。
有一種情況就是，工傷認(rèn)定后，在工傷認(rèn)定結(jié)論通知書(shū)和工傷證上記載的傷害部位與實(shí)際受傷部位不一致，甚至大相徑庭。比如說(shuō)，實(shí)際受傷部位是下頜骨骨折（內(nèi)有內(nèi)固定）、牙齒缺失4顆，然而實(shí)際工傷認(rèn)定書(shū)的部位是全身多處軟組織損傷。這樣，就會(huì)嚴(yán)重影響傷者以后的傷殘等級(jí)鑒定結(jié)論。如果按照工傷認(rèn)定結(jié)論書(shū)和工傷證的描述，根本就不會(huì)鑒定出傷殘等級(jí)來(lái)，而實(shí)際受傷則至少應(yīng)鑒定為9級(jí)傷殘。如果工傷認(rèn)定結(jié)論通知書(shū)、工傷證與實(shí)際傷害部位不符，那么工傷者及其家屬可以要求勞動(dòng)局工傷認(rèn)定部門(mén)更正過(guò)來(lái)或者增補(bǔ)受傷部位重新進(jìn)行申請(qǐng)工傷認(rèn)定后更正過(guò)來(lái)。
八、準(zhǔn)確計(jì)算賠償額
能賠償多少錢(qián)，往往是工傷者及其家屬最關(guān)心的問(wèn)題。準(zhǔn)確計(jì)算賠償額，是和單位調(diào)解、協(xié)商和談判的前提，如果工傷者或者工亡者連賠償多少錢(qián)都不知道，那談判時(shí)肯定會(huì)吃大虧和受欺負(fù)。準(zhǔn)確計(jì)算賠償額，還是提起勞動(dòng)仲裁程序的前提，如果連賠償多少和賠償項(xiàng)目都不知道，那就無(wú)法自己打官司。一般地，現(xiàn)在專(zhuān)業(yè)做工傷的律師，不僅能夠?qū)ΤＲ?jiàn)的傷害部位準(zhǔn)確地判斷出傷殘等級(jí)，而且能夠準(zhǔn)確計(jì)算具體賠償額。有的時(shí)候，工傷者及其家屬只要肯花些律師咨詢(xún)費(fèi)，從專(zhuān)業(yè)工傷律師那里得到傷殘等級(jí)和賠償額的具體信息，是十分重要的。
如果工傷者或工亡者家屬不咨詢(xún)專(zhuān)業(yè)工傷律師，那么就自己辛苦一點(diǎn)，學(xué)習(xí)一下工傷法律法規(guī)，同樣大致能計(jì)算出賠償額。上面第七條《關(guān)注傷殘等級(jí)級(jí)別的確定》，陳劍峰律師已經(jīng)教給工傷者及其家屬如何判斷傷殘等級(jí)了，下面簡(jiǎn)要介紹一下如何計(jì)算賠償額。工傷等級(jí)分為10個(gè)等級(jí)，1-10級(jí)，1級(jí)最嚴(yán)重，10級(jí)最輕。每個(gè)等級(jí)賠償額都不同。在最新《工傷保險(xiǎn)條例》（2011年1月1日實(shí)施）第五章《工傷保險(xiǎn)待遇》從第30條至第45條共16個(gè)法律條文專(zhuān)門(mén)講述了工傷待遇，工傷者及其家屬可以學(xué)習(xí)和了解一下：工傷醫(yī)療費(fèi)、住院護(hù)理費(fèi)、就醫(yī)交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、一次性傷殘補(bǔ)助金、傷殘津貼、護(hù)理費(fèi)、停工留薪期工資等。另外，5-10級(jí)在終止或解除勞動(dòng)合同后的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金賠償多少，則要看各省、市和自治區(qū)的地方性法規(guī)或規(guī)章了，每個(gè)省市自治區(qū)都有詳細(xì)規(guī)定，只是名稱(chēng)稍微有些差異罷了，例如北京的是：北京市實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》辦法、上海的是：上海市工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法、河北的是：河北省工傷保險(xiǎn)實(shí)施辦法、天津的是：天津市工傷保險(xiǎn)若干規(guī)定、江西的是：江西省實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》若干規(guī)定、黑龍江的是：黑龍江省貫徹《工傷保險(xiǎn)條例》若干規(guī)定 、陜西的是：陜西省實(shí)施《工傷保險(xiǎn)條例》辦法、重慶的是： 重慶市工傷保險(xiǎn)實(shí)施暫行辦法 。總之，每個(gè)省都有自己的單行規(guī)定。工傷者及其家屬，計(jì)算賠償額，既要依據(jù)國(guó)務(wù)院的《工傷保險(xiǎn)條例》，又要看本省的單行規(guī)定，只有這樣才能全面和完整地計(jì)算出賠償額。
九、冷靜處理傷殘待遇
1、工亡的，如果是私了，一次性賠償掌握在40-60萬(wàn)元之間即可。按照法律規(guī)定，工亡的喪葬費(fèi)、一次性工亡補(bǔ)助金加起來(lái)40萬(wàn)左右，再加上親屬撫恤金掌握在20萬(wàn)以?xún)?nèi)即可。陳劍峰律師2010年年初代表浙江杭州一家在京用人單位同工亡者家屬談判，剛開(kāi)始家屬索賠七、八十萬(wàn)元，明顯沒(méi)有法律依據(jù)，最后經(jīng)過(guò)一天半三輪談判和簽賠償協(xié)議定格在46萬(wàn)元，雙方均接受。陳劍峰律師還在2010年8、9月間接待了一位工亡者家屬，家屬說(shuō)單位同意賠償95萬(wàn)元，問(wèn)是否可以接受？陳劍峰律師說(shuō)當(dāng)然可以接受了，這遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了法律的規(guī)定，趕快去簽協(xié)議拿錢(qián)，萬(wàn)一單位后悔了怎么辦呢？
2、1-4級(jí)傷殘一般法律不允許一次性賠償解決，因?yàn)?-4級(jí)傷殘屬于完全喪失勞動(dòng)能力，一次性解決往往不利于傷者的后半生生活。通常，如果一名工傷者如果25歲、4級(jí)傷殘的話(huà)，如果按月領(lǐng)取傷殘津貼，在北京一般都有一百萬(wàn)元以上的總額累計(jì)。如果1-3級(jí)還有護(hù)理費(fèi)的話(huà)，按月領(lǐng)取傷殘津貼和護(hù)理費(fèi)，計(jì)算至退休或正常死亡，總額累計(jì)可達(dá)數(shù)百萬(wàn)元之巨。所以，1-4級(jí)傷殘，國(guó)家法律一般不支持一次性賠償解決，因?yàn)閭叱蕴澨罅恕Ｄ壳埃谖覈?guó)有的省、市和自治區(qū)地方性法規(guī)或規(guī)章規(guī)定了1-4級(jí)可以一次性解決（例如北京、天津等），但賠償額真的是杯水車(chē)薪，只有20萬(wàn)左右，建議傷者及其家屬最好不要采取這種方式，還是按月賠償有保障。2011年7月1日，《社會(huì)保險(xiǎn)法》生效了，1-4級(jí)傷者的后半生將會(huì)更加有保障了：第四十一條規(guī)定，“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。”《社會(huì)保險(xiǎn)法》這條的規(guī)定，不僅體現(xiàn)了中國(guó)國(guó)家政府的關(guān)愛(ài)和溫暖、體現(xiàn)了社會(huì)主義制度的優(yōu)越性、維護(hù)了社會(huì)穩(wěn)定、推動(dòng)了社會(huì)保障制度建設(shè)、而且是全中國(guó)千千萬(wàn)萬(wàn)的工傷者、工亡者及其家屬的福音、解決了他們的后顧之憂(yōu)。在此，作為專(zhuān)業(yè)工傷賠償糾紛的陳劍峰律師要代表這些工傷者、工傷者及其家屬對(duì)我們偉大的黨和政府表示深深地感謝！
3、（1）5-10級(jí)傷殘的傷者，在解除勞動(dòng)關(guān)系后，二次手術(shù)費(fèi)等后續(xù)治療費(fèi)一般都由傷者自己來(lái)承擔(dān)。一般在解除勞動(dòng)關(guān)系后，工傷職工就和原單位不存在任何關(guān)系了，工傷二次手術(shù)費(fèi)（一般為取內(nèi)固定物鋼板費(fèi)用）由工傷者自己出。因在解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，法律規(guī)定了工傷者可以要求單位賠償一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金等，其中一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金里面就包括了后續(xù)治療費(fèi)，而后續(xù)治療費(fèi)里面就包括了二次手術(shù)費(fèi)用。在北京，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金賠償有6個(gè)月（一般至少9級(jí)才會(huì)有二次手術(shù)費(fèi)）的北京市上一年度（2010年）職工平均工資即6個(gè)月*4201.25元=25207.5元，這兩萬(wàn)多做第二次手術(shù)取鋼板費(fèi)用一般是沒(méi)問(wèn)題的。那工傷者如何才能讓二次手術(shù)費(fèi)由單位出，一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金自己又能得到賠償呢？那就有兩個(gè)辦法：1、暫時(shí)不解除勞動(dòng)合同，等做完二次手術(shù)再解除勞動(dòng)合同，這樣二次手術(shù)費(fèi)用就由單位出了，解除勞動(dòng)合同還能得到一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金。2、和單位協(xié)商預(yù)付了二次手術(shù)費(fèi)才解除勞動(dòng)合同，要不就不解除勞動(dòng)關(guān)系。陳劍峰律師為此專(zhuān)門(mén)寫(xiě)了一篇文章，題為《解除勞動(dòng)關(guān)系后，工傷二次手術(shù)費(fèi)由誰(shuí)出？》一文，工傷者及其家屬可以在百度、谷歌上搜索到本文。
（2）有時(shí)候，為了快速地、一次性拿到賠償款，雖然工傷者及其家屬準(zhǔn)確地計(jì)算出賠償額，但有時(shí)適當(dāng)?shù)刈龀鲂┵r償額讓步也是比較明智地選擇，因?yàn)楫吘雇ㄟ^(guò)打官司走法律程序耗時(shí)、耗財(cái)、費(fèi)力，有的時(shí)候打官司會(huì)耗時(shí)達(dá)一年多，甚至更長(zhǎng)。另外請(qǐng)律師還要花大價(jià)錢(qián)，很不劃算的。所以，要考慮人力、時(shí)間和費(fèi)用成本。但是，讓步是有限度的，只要在能夠承受的范圍內(nèi)賠償額不太離譜的話(huà)，均可接受。
十、無(wú)奈時(shí)簽訂私了協(xié)議，再通過(guò)打官司推翻該協(xié)議
在有的情況下，工傷者既沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同，也沒(méi)有其它證人證明工傷發(fā)生的情況下，也沒(méi)有通過(guò)錄音取證或者通過(guò)錄音取證達(dá)不到目的，那么就只能用簽訂私了協(xié)議后通過(guò)打官司推翻它。私了協(xié)議，通常是未繳納工傷保險(xiǎn)的用人單位或老板們的慣用伎倆，工傷者由于各種原因，不得不接受有失公平和離譜的私了協(xié)議。按照《北京市勞動(dòng)和社會(huì)保障局北京市高級(jí)人民法院關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件法律適用問(wèn)題研討會(huì)會(huì)議紀(jì)要》中的第34條規(guī)定，“用人單位與勞動(dòng)者就工傷保險(xiǎn)待遇達(dá)成的協(xié)議中，雙方約定的給付標(biāo)準(zhǔn)低于法定標(biāo)準(zhǔn)，且已實(shí)際履行，如勞動(dòng)者在仲裁時(shí)效內(nèi)要求用人單位按法定標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)足差額部分，勞動(dòng)仲裁委或人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。”由此可見(jiàn)，在北京，工傷賠償案件中私了協(xié)議賠償額低于法律規(guī)定的，工傷者要求補(bǔ)足差額的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額。陳劍峰律師在此建議和呼吁中國(guó)其他各省、市、自治區(qū)的勞動(dòng)仲裁委和法院，借鑒首都北京的做法，在工傷賠償案件中私了協(xié)議賠償額低于法律規(guī)定的，工傷者要求補(bǔ)足差額的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額。
簽訂私了協(xié)議的最大好處就是，申請(qǐng)認(rèn)定工傷很容易實(shí)現(xiàn)認(rèn)定，省去了取證的大麻煩。
以上十點(diǎn)系中國(guó)工傷賠償糾紛著名律師陳劍峰律師集十年來(lái)辦理工傷賠償案件的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，起到拋磚引玉的作用，如能對(duì)工傷者、工亡者及其家屬打贏工傷賠償官司有幫助的話(huà)，陳劍峰律師將感到非常欣慰。如能對(duì)律師同行進(jìn)一步研究工傷提供幫助，陳劍峰律師將深感榮幸。以上如有不妥之處還望見(jiàn)諒，留待在以后的辦案實(shí)踐之中繼續(xù)不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，更好地為全國(guó)工傷者及其家屬服務(wù)。
| 上一篇：職工在工作區(qū)域內(nèi)受傷是否必然認(rèn)定為工傷 |
