【案情】
某醫(yī)藥公司從2013年2月份開始籌建，2013年5月份正式注冊(cè)成立。黃某某于2013年3月進(jìn)入該公司工作。2013年4月，黃某在上班時(shí)不慎在公司衛(wèi)生間摔傷。因賠償問題不能達(dá)成一致，周某于2013年11月向勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁部門申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求確認(rèn)與某醫(yī)藥公司的勞動(dòng)關(guān)系并獲得工傷待遇。
【分歧】
對(duì)于雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故能否認(rèn)定工傷存在爭(zhēng)議
第一種意見認(rèn)為，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故可以認(rèn)定為工傷。設(shè)立期間的公司屬于合法的組織，也是勞動(dòng)法上合格的用人單位，雇員在上班時(shí)間發(fā)生事故，理應(yīng)認(rèn)定為工傷，否則不利于保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。
第二種意見認(rèn)為，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故不能認(rèn)定為工傷。雇員雇員在公司設(shè)立期間與公司不存在勞動(dòng)關(guān)系，不能認(rèn)定為工傷。
【評(píng)析】
筆者同意第二種意見，理由如下：
認(rèn)定工傷的前提是勞動(dòng)者與用工單位存在勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號(hào)）第一條的規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。因此，對(duì)于本案，關(guān)鍵在于認(rèn)定設(shè)立期間的公司是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，即是否是勞動(dòng)法意義上的“用人單位”。
《勞動(dòng)合同法》第二條規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行。《公司法》規(guī)定，籌備中的公司的責(zé)任應(yīng)由負(fù)責(zé)籌備的發(fā)起人承擔(dān)。
可見，本案中，設(shè)立期間的公司不屬于第二條規(guī)定的用人單位，其不具有勞動(dòng)法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。因此，設(shè)立期間的公司與其雇員不存在勞動(dòng)關(guān)系，實(shí)際上，在這段時(shí)間內(nèi)，雙方之間是勞務(wù)關(guān)系。
綜上，雇員在公司設(shè)立期間發(fā)生事故不能認(rèn)定為工傷。（作者單位：江西省撫州市金溪縣人民法院）
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