呼和浩特市中級人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干疑難問題的參考意見
一、 勞動(dòng)爭議案件受理問題
第一條 勞動(dòng)者已納入社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌或者用人單位已經(jīng)為勞動(dòng)者辦理了社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)，因社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)、繳費(fèi)年限以及用人單位欠繳或者拒絕繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)而發(fā)生的爭議不屬于人民法院勞動(dòng)爭議案件審理范圍，不予受理，人民法院應(yīng)當(dāng)告知?jiǎng)趧?dòng)者向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)主張權(quán)利。
第二條 勞動(dòng)者已參加其他類型社會(huì)保險(xiǎn)或者非因用人單位原因致使用人單位無法給勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，勞動(dòng)者要求用人單位辦理社會(huì)保險(xiǎn)而發(fā)生的爭議，不予支持。
第三條 勞動(dòng)者在工作期間因第三人原因發(fā)生工傷，既可以從第三人處獲得民事賠償,也可以申請工傷保險(xiǎn)待遇。
第四條 住房公積金爭議及住房補(bǔ)貼不屬于人民法院勞動(dòng)爭議案件的受理范圍。
第五條 因政府主導(dǎo)企業(yè)改制、轉(zhuǎn)制而引發(fā)的社會(huì)保險(xiǎn)爭議、買斷工齡等爭議，不予受理。
第六條 在校學(xué)生在勤工儉學(xué)或者實(shí)習(xí)期間與所在用人單位發(fā)生爭議的，人民法院不作為勞動(dòng)爭議案件予以受理。但在校學(xué)生臨近畢業(yè)，與用人單位有三方就業(yè)協(xié)議，且雙方是以建立長期勞動(dòng)關(guān)系為目的、已形成穩(wěn)定的管理與被管理關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)關(guān)系處理。
二、雙倍工資問題
第七條 雙倍工資屬于《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》規(guī)定的懲罰性賠償，當(dāng)事人可以對其提出仲裁時(shí)效抗辯。當(dāng)事人未在勞動(dòng)仲裁程序或者一審程序中主張仲裁時(shí)效抗辯的，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)、人民法院不應(yīng)主動(dòng)適用仲裁時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。
第八條 未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資計(jì)算時(shí)不采用分段計(jì)算、訴求分段保護(hù)的方式，其仲裁時(shí)效起算應(yīng)當(dāng)按以下方式確定（最多支持11個(gè)月工資差額部分）：
（一）2008年1月1日前建立勞動(dòng)關(guān)系的，自由協(xié)商期為一個(gè)月，從2008年2月1日起滿一年仍未簽訂書面勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)爭議仲裁時(shí)效從2009年1月1日起計(jì)算；
（二）2008年1月1日前建立勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位自2008年2月1日起一年內(nèi)簽訂了勞動(dòng)合同的，時(shí)效自簽訂勞動(dòng)合同之日起算；
（三）2008年1月1日后建立勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位自與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后一個(gè)月的次日起至建立勞動(dòng)關(guān)系后一年內(nèi)簽訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)爭議仲裁申請期間應(yīng)自簽訂勞動(dòng)合同之日起算；
（四）2008年1月1日后建立勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系后超過一年仍未簽訂勞動(dòng)合同的，自雙方建立勞動(dòng)關(guān)系滿一年的次日起開始計(jì)算。
第九條 用人單位與勞動(dòng)者雖未簽訂書面勞動(dòng)合同，但用人單位有證據(jù)證明其與勞動(dòng)者簽訂的其他有效書面文件已經(jīng)具備了勞動(dòng)合同的各項(xiàng)要件，明確了雙方的勞動(dòng)關(guān)系和權(quán)利義務(wù)，人民法院應(yīng)當(dāng)將雙方簽訂上述文件的行為視為已簽訂勞動(dòng)合同，用人單位可以不予支付雙倍工資。
第十條 書面勞動(dòng)合同到期后，用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動(dòng)者重新訂立勞動(dòng)合同，原勞動(dòng)關(guān)系視為延續(xù)。用人單位未在一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者重新訂立書面合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向勞動(dòng)者支付雙倍工資的法定義務(wù)。
三、主體問題
第十一條 勞務(wù)派遣案件中，人民法院可視案件情況將實(shí)際用工單位作為共同當(dāng)事人或第三人，承擔(dān)連帶責(zé)任。
第十二條 用人單位掛靠或借用其他單位的營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的，用人單位和被掛靠單位或營業(yè)執(zhí)照出借人應(yīng)當(dāng)作為共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任。
第十三條 對于有獨(dú)立訴訟主體資格的非法人組織，人民法院在案件審理過程中不必追加其上級法人為當(dāng)事人。判決生效后，人民法院在執(zhí)行過程中可視情況將其上級法人主體追加為被執(zhí)行人。
第十四條 對于勞動(dòng)者死亡后家屬起訴用人單位的，如果訴訟請求僅為確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，可由其近親屬一人或數(shù)人提起；如果訴訟請求中包含工傷待遇、賠償金等事項(xiàng)，人民法院應(yīng)當(dāng)將全部合法繼承人追加為共同原告。
四、補(bǔ)償金及賠償金的問題
第十五條 勞動(dòng)者工資數(shù)額應(yīng)當(dāng)以應(yīng)發(fā)工資為準(zhǔn)，具體包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時(shí)間的工資報(bào)酬、福利待遇、代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、所得稅以及特殊情況下支付的工資等類型。
第十六條 在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及賠償金的計(jì)算基數(shù)時(shí)，月平均工資應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或終止前十二個(gè)月的月平均工資確定，且該平均工資不超過上年度本市職工月平均工資的三倍。如通過法庭調(diào)查，最終無法確定勞動(dòng)者的平均工資，可以參考本地區(qū)上一年度的職工社會(huì)平均工資計(jì)算。
第十七條 當(dāng)事人主張的補(bǔ)償金或賠償金與其依據(jù)或查明事實(shí)不一致時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明并允許其變更訴訟請求。當(dāng)事人在人民法院釋明后拒絕變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其該項(xiàng)訴訟請求。具體情況如下：
（一）勞動(dòng)者主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，仲裁裁決支持后用人單位起訴的，如果人民法院審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)給付經(jīng)濟(jì)賠償金，則判決不予變更仲裁數(shù)額。
（二）勞動(dòng)者主張經(jīng)濟(jì)賠償金，仲裁裁決支持后用人單位起訴的，如果人民法院審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，則應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者釋明變更仲裁請求。勞動(dòng)者拒絕變更的，人民法院對其相應(yīng)仲裁請求不予支持。
第十八條 《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十五條與《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第三、四、十條規(guī)定的支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件完全相同時(shí)，根據(jù)后法優(yōu)于前法、上位法優(yōu)于下位法的原則，以《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十五條規(guī)定處理。
五、勞動(dòng)合同的履行與解除
第十九條 用人單位單方調(diào)整勞動(dòng)者薪酬或工作崗位，如確屬用人單位生產(chǎn)經(jīng)營所必需，且程序合法，勞動(dòng)報(bào)酬基本相當(dāng)，無其他違反勞動(dòng)合同或勞動(dòng)法律、法規(guī)的行為，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該行為合法有效。
第二十條 用人單位與勞動(dòng)者就雙方是否解除勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生爭議，如勞動(dòng)者已離開用人單位，且用人單位再未給勞動(dòng)者發(fā)放工資或繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，或者對勞動(dòng)者有其他管理行為，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系已事實(shí)解除。
六、舉證責(zé)任
第二十一條 用人單位提供的電子考勤記錄沒有勞動(dòng)者簽名確認(rèn)且勞動(dòng)者否認(rèn)的，人民法院一般不予采信。
第二十二條 對于勞動(dòng)者從用人單位內(nèi)部網(wǎng)站系統(tǒng)中復(fù)印的有關(guān)證明材料，如該系統(tǒng)屬于用人單位封閉管理且具有信息發(fā)布等功能，勞動(dòng)者無法獲得原始資料的，人民法院可在庭審中要求用人單位提供原始資料并釋明利害關(guān)系。用人單位在人民法院要求后仍不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利法律后果。
第二十三條 用人單位主張其與勞動(dòng)者建立不定時(shí)工作制的，如該用人單位沒有提供勞動(dòng)行政部門的審批手續(xù)，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該不定時(shí)工作制違法；對于實(shí)行倒班制的用人單位，如勞動(dòng)者一周內(nèi)的上班時(shí)間未超過40小時(shí)，用人單位可不用支付加班費(fèi)。
七、裁審銜接
第二十四條 勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)裁決駁回當(dāng)事人在勞動(dòng)仲裁程序中提出的部分仲裁申請的，如勞動(dòng)者或用人單位均未在法定期限內(nèi)針對該駁回申請部分起訴，人民法院在判項(xiàng)內(nèi)容中不再表述該部分內(nèi)容，但應(yīng)當(dāng)在本院認(rèn)為部分予以說明。
第二十五條 對于勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)裁決書中具備執(zhí)行內(nèi)容的裁決項(xiàng)全部為終局裁決，僅最后一項(xiàng)內(nèi)容為“駁回申請人的其他仲裁請求”的情形，用人單位如對終局裁決項(xiàng)內(nèi)容不服，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)所在地的中級人民法院依法申請撤銷仲裁裁決。
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