適逢暑假，各大企事業(yè)單位中的實(shí)習(xí)生身影漸多。因此，“對(duì)話江三角”的首期話題，聚焦“實(shí)習(xí)生權(quán)益”。今后，該專欄將每月推出一期，敬請(qǐng)關(guān)注。實(shí)習(xí)生被稱為“準(zhǔn)勞動(dòng)者”，他們和企業(yè)之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系？能否享受與勞動(dòng)者相同的待遇？他們?cè)诠ぷ髦性庥鰝Γ艿玫绞裁幢Ｗo(hù)？近日，江三角律師事務(wù)所屈曉蓉律師、沈立成律師與眾多知名企業(yè)HR圍繞“實(shí)習(xí)生管理與權(quán)益保護(hù)”的主題展開了深入的討論。
實(shí)習(xí)生勞動(dòng)關(guān)系如何明確？
【案例】2007年3月，沈某考入上海師范大學(xué)學(xué)習(xí)應(yīng)用化學(xué)。2010年12月27日，沈某以實(shí)習(xí)生身份至某化工涂料有限公司擔(dān)任技術(shù)員，并與公司簽訂了一份《實(shí)習(xí)協(xié)議書》，實(shí)習(xí)期自2010年12月27日至2011年3月30日止（如畢業(yè)時(shí)間延后，本協(xié)議自動(dòng)順延）。2011年1月，沈某領(lǐng)取畢業(yè)證書。2011年2月，沈某開始休假。2011年6月21日，沈某返回公司，并于當(dāng)日簽訂勞動(dòng)合同。2011年9月沈某起訴要求確認(rèn)2011年1月18日至2011年9月19日期間某化工涂料有限公司與其存在勞動(dòng)關(guān)系。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，在校大學(xué)生畢業(yè)之前到用人單位實(shí)習(xí)，應(yīng)屬于教學(xué)過程的一部分，接受實(shí)習(xí)生的用人單位與尚未畢業(yè)的學(xué)生之間不建立勞動(dòng)關(guān)系。2011年1月15日，沈某完成學(xué)業(yè)，獲得畢業(yè)證書，身份由一名在校大學(xué)生轉(zhuǎn)變?yōu)橐幻m格勞動(dòng)者。沈某符合建立勞動(dòng)關(guān)系的主體條件，則雙方勞動(dòng)關(guān)系自沈某畢業(yè)之日起建立。故法院判決支持沈某訴請(qǐng)，認(rèn)定雙方于2011年1月18日至2011年9月19日期間存在勞動(dòng)關(guān)系。
【律師解析】根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第12條規(guī)定，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。本案公司敗訴的原因在于缺乏對(duì)沈某“實(shí)習(xí)生”身份必要的審查，錯(cuò)誤地在沈某畢業(yè)后繼續(xù)按實(shí)習(xí)生的身份用工，而由此可能帶來“補(bǔ)繳社保”、“未訂立書面勞動(dòng)合同雙倍工資差額”等法律責(zé)任。
企業(yè)錄用實(shí)習(xí)生前不妨與學(xué)校溝通，通過要求實(shí)習(xí)生提供或登記身份證明等方式對(duì)實(shí)習(xí)生的背景材料作初步調(diào)研，了解學(xué)生是否在讀、在讀年級(jí)以及畢業(yè)時(shí)間等，并對(duì)過程中產(chǎn)生的文本材料做好保存，以便作為法律糾紛的書面證據(jù)。
【現(xiàn)場(chǎng)實(shí)錄】如果在實(shí)習(xí)協(xié)議中，寫明實(shí)習(xí)生領(lǐng)取畢業(yè)證書后有向公司匯報(bào)的義務(wù)，并明確了未履行該義務(wù)將承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利后果，公司承擔(dān)的義務(wù)會(huì)不會(huì)有所降低？
律師解答：對(duì)此，必須明確的是，用人單位對(duì)于實(shí)習(xí)生的管理存在兩部分責(zé)任：一是確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的責(zé)任，為了弄清是否應(yīng)建立勞動(dòng)關(guān)系及何時(shí)訂勞動(dòng)合同，單位對(duì)于實(shí)習(xí)生的身份都有查明義務(wù)。二是在確認(rèn)雙方存在勞動(dòng)關(guān)系后，承擔(dān)未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額、社保補(bǔ)繳等責(zé)任，這與勞動(dòng)者的告知義務(wù)直接掛鉤。實(shí)踐中，法院會(huì)考量勞動(dòng)者是否履行了告知義務(wù)，并依此分配雙方的責(zé)任承擔(dān)。故，即使用人單位與實(shí)習(xí)生約定有告知義務(wù)，也不能以此免除公司的查明義務(wù)。
企業(yè)能否與實(shí)習(xí)生約定違約金？
【案例】2013年12月24日，某機(jī)電公司與某汽車學(xué)院、鄧某共同簽訂了《高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》一份，寫明鄧某畢業(yè)后應(yīng)依約與公司建立勞動(dòng)關(guān)系。2014年2月13日，公司又與鄧某簽訂了《2014屆高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書補(bǔ)充條款》，約定畢業(yè)前的2014年2月13日起至2014年6月30日期間屬于公司實(shí)習(xí)期，其間月工資為1000元，且雙方還約定若鄧某在該協(xié)議履行期間提出終止實(shí)習(xí)協(xié)議的，需承擔(dān)10000元違約金。2014年6月25日，鄧某離開公司。機(jī)電公司以鄧某違約為由提起訴訟，要求其與某汽車學(xué)院共同承擔(dān)違約金1萬元。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，《2014屆高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書補(bǔ)充條款》不違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同，雙方均應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行各自義務(wù)。就業(yè)協(xié)議中約定的違約金原則上應(yīng)當(dāng)以彌補(bǔ)用人單位因招錄畢業(yè)生而付出的成本、費(fèi)用損失及預(yù)期利益為主要功能，并非旨在嚴(yán)厲懲罰違約方，因此對(duì)機(jī)電公司主張的違約金，根據(jù)公平、誠(chéng)信原則酌情認(rèn)定為5000元。
【律師解析】本案的焦點(diǎn)為，三方協(xié)議約定的違約金條款是否有效？簽訂三方協(xié)議后，實(shí)習(xí)生未按約就職的，用人單位能否就此主張實(shí)習(xí)生承擔(dān)違約賠償？
實(shí)踐操作中，三方協(xié)議一般由學(xué)校按照標(biāo)準(zhǔn)模板提供，當(dāng)中約定有違約金條款，該違約金條款是有效的。違約金一般會(huì)影響學(xué)生畢業(yè)后的自主擇業(yè)權(quán)，故違約金金額應(yīng)符合公平合理原則。本案用人單位約定違約金金額為10000元，而實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)期間的報(bào)酬為每月1000元，該條款有違于合理原則。故法院雖支持了用人單位的違約金主張，但對(duì)過高的違約金做了調(diào)整。律師建議，用人單位與在校學(xué)生簽訂實(shí)習(xí)協(xié)議，可以就未來是否入職約定違約金，但須遵循合法合理的設(shè)定原則，不宜過分虛高。
【現(xiàn)場(chǎng)實(shí)錄】實(shí)習(xí)單位是否可以在實(shí)習(xí)生協(xié)議中與實(shí)習(xí)生約定違約金？
律師解答：實(shí)習(xí)協(xié)議是實(shí)習(xí)單位與實(shí)習(xí)生之間訂立的民事協(xié)議，在不違反法律法規(guī)的情況下，雙方當(dāng)然可在實(shí)習(xí)協(xié)議中約定違約金條款，如實(shí)習(xí)單位可就實(shí)習(xí)生的保密義務(wù)約定違約金。
實(shí)習(xí)生遭受工傷，企業(yè)能否免責(zé)？
【案例】2013年7月8日，李某在學(xué)校安排下，到某公司實(shí)習(xí)。2013年11月2日，實(shí)習(xí)處的機(jī)械設(shè)備壓傷李某右手，造成李某右手第2到5指完全斷離，經(jīng)過治療，接上了食指和中指。經(jīng)司法鑒定，李某右手傷殘等級(jí)相當(dāng)于道路交通事故九級(jí)傷殘。李某以此訴至法院，要求公司及學(xué)校賠償誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、精神損害撫慰金共計(jì)22萬余元。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，公司作為實(shí)習(xí)單位，是實(shí)習(xí)生勞動(dòng)工具的提供者和工作內(nèi)容的指揮者，對(duì)實(shí)習(xí)生負(fù)有日常管理、保護(hù)之責(zé)，應(yīng)盡到必要的安全保障義務(wù)。由于公司提供的工作設(shè)備有一定危險(xiǎn)性，要求李某在實(shí)習(xí)期操作機(jī)器卻未安排帶教師傅在旁指導(dǎo)，公司對(duì)李某受傷存在過錯(cuò)。學(xué)校作為李某實(shí)習(xí)期間的間接管理人，未就學(xué)生的安全問題及時(shí)與企業(yè)溝通協(xié)商，酌情考慮，認(rèn)定學(xué)校對(duì)李某人身?yè)p害承擔(dān)次要責(zé)任。李某作為實(shí)習(xí)生，技能尚未成熟，在沒有帶教師傅帶領(lǐng)下出現(xiàn)的操作不當(dāng)不足以構(gòu)成重大過失，所以不對(duì)損害后果承擔(dān)責(zé)任。判決公司與學(xué)校分別承擔(dān)80%與20%的賠償責(zé)任。
【律師解析】本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為實(shí)習(xí)生實(shí)習(xí)期間遭遇意外事故，實(shí)習(xí)單位是否需要承擔(dān)責(zé)任？
雖然在校學(xué)生實(shí)習(xí)，一般與實(shí)習(xí)單位不存在勞動(dòng)關(guān)系，實(shí)習(xí)單位也無法為實(shí)習(xí)生繳納工傷保險(xiǎn)，發(fā)生事故也無法認(rèn)定工傷，但并不代表實(shí)習(xí)生在工作中所受傷害，實(shí)習(xí)單位無須承擔(dān)責(zé)任。基于實(shí)習(xí)生與實(shí)習(xí)單位之間存在的雇傭關(guān)系，如發(fā)生事故，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條規(guī)定，雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受傷害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該賠償范圍既包含財(cái)產(chǎn)損失，還包含精神損害賠償?shù)裙ｋU(xiǎn)待遇中未涵蓋的費(fèi)用，最終用工單位支付的賠償標(biāo)準(zhǔn)會(huì)高于同等條件下的工傷賠償。
建議有需求、有條件的實(shí)習(xí)單位為實(shí)習(xí)生購(gòu)買適當(dāng)?shù)纳虡I(yè)保險(xiǎn)，有助于降低意外傷害的賠償風(fēng)險(xiǎn)。此外，實(shí)習(xí)單位還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對(duì)實(shí)習(xí)生的安全生產(chǎn)教育，進(jìn)行相關(guān)工作流程、生產(chǎn)流程的培訓(xùn)并安排實(shí)習(xí)生簽署確認(rèn)，降低事故發(fā)生率。
【現(xiàn)場(chǎng)實(shí)錄】如果實(shí)習(xí)生對(duì)意外事故的發(fā)生存在過錯(cuò)，甚至是故意為之，實(shí)習(xí)生是否應(yīng)該對(duì)自己的不當(dāng)行為承擔(dān)一定的責(zé)任？
律師解答：如果實(shí)習(xí)生本人對(duì)事故成因存在故意或重大過失，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)比例的責(zé)任，可以適度降低用工單位的賠償責(zé)任；在學(xué)生、用人單位與學(xué)校的三方關(guān)系下，若發(fā)生意外傷害時(shí)，學(xué)校未盡到控制與防范風(fēng)險(xiǎn)的職責(zé)，也要承擔(dān)一定責(zé)任。
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