【基本案情】
2008年2月21日，陳先生入職A公司，雙方未簽訂勞動合同。陳先生每月稅前工資為6500元（稅后為5950元）。在職期間，A公司分別支付陳先生2008年4月至6月工資5950元、2000元、2000元。2008年8月31日，A公司將陳先生辭退。
2009年，陳先生以A公司未依法與其簽訂勞動合同，拖欠其工資、違法解除勞動關(guān)系經(jīng)濟賠償金等為由，向仲裁委員會提出仲裁申請。A公司答辯稱陳先生系該公司指派負責(zé)北京分公司籌備的負責(zé)人張某的雇員，但未對此舉證。A公司另稱，陳先生的工資于2008年5月變更為每月2000元，陳先生對此不予認可。后經(jīng)審理，仲裁委員會裁決：A公司支付陳先生未簽勞動合同的雙倍工資65 183.9元、拖欠工資經(jīng)濟補償金7647.99元、違法解除勞動關(guān)系賠償金13000元、報銷款1814.08元。A公司對仲裁裁決持有異議，后訴至法院，要求判令其無需支付上述各項費用。
訴訟中，陳先生稱其自2008年2月21日到籌備中的A公司北京分公司工作，A公司通過郵件、電話、短信等各種方式安排其具體籌建北京分公司，但雙方未簽訂書面勞動合同，A公司亦未及時足額支付工資。2008年9月3日，A公司在未與其協(xié)商的情況下通知其勞動關(guān)系已于2008年8月31日結(jié)束。A公司上述行為違反了法律規(guī)定，理應(yīng)支付其未簽勞動合同的雙倍工資65 183.9元，拖欠工資的經(jīng)濟補償金7647.99元，違法解除勞動合同的賠償金13 000元。陳先生表示不同意A公司的訴訟請求。
【法院裁判】
法院經(jīng)審理后認為，發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。A公司稱陳先生系案外人張某的雇員，但未舉證；而陳先生提交了其名下銀行存折，證明A公司向其發(fā)放了工資；陳先生另提交其與A公司之間的往來郵件，足以認定陳先生系與A公司建立了勞動關(guān)系；故對于A公司關(guān)于雙方不具有勞動關(guān)系之主張法院不予采納。A公司未與陳先生簽訂書面勞動合同，違反了法律的規(guī)定，依法應(yīng)向陳先生支付雙倍工資。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條、《中華人民共和國勞動合同法》第三十條第一款、第四十七條第一款、第四十八條、第八十二條第一款、第八十七條之規(guī)定，判決A公司支付陳先生未簽勞動合同的雙倍工資25187.36元，拖欠工資經(jīng)濟補償金2648.42元；違法解除勞動合同賠償金6633.34元；報銷款1814.08元；駁回A公司的其他訴訟請求。
【法官評析】
（一）籌備設(shè)立階段公司的法律地位
我國《公司法》第十七條規(guī)定：“公司必須保護職工的合法權(quán)益，依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險，加強勞動保護，實現(xiàn)安全生產(chǎn)”。《公司登記管理條例》第二條規(guī)定有限責(zé)任公司和股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）設(shè)立、變更、終止，應(yīng)當(dāng)依照本條例辦理公司登記。即公司需要登記才能成立，而設(shè)立中的公司未經(jīng)過登記，其法律地位我國法律并沒有明確規(guī)定，造成實踐中在公司設(shè)立階段工作的勞動者權(quán)益保護上的真空。
關(guān)于設(shè)立中公司的法律地位，目前有以下幾種學(xué)說：
1、合伙說。此種觀點混淆了發(fā)起人合伙與設(shè)立中公司本身的主體地位。
2、無權(quán)利能力社團說。即認為設(shè)立中的公司不能為任何法律行為，但依照我國《公司法》的規(guī)定，設(shè)立中的公司是有一定的權(quán)利能力的，如可以接受出資，開立臨時賬戶等。如果將設(shè)立中的公司定位為無權(quán)利能力的社團，則為公司成立付諸勞動的勞動者的權(quán)益保護將成為無法解決的問題。
3、非法人團體說。雖然設(shè)立中的公司未進行設(shè)立登記，不具有獨立的法律人格，但從實際上看，它已具有行為能力、意思能力、責(zé)任能力，能夠?qū)嶋H從事一定的法律行為并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
非法人團體通常被認為是我國法律中規(guī)定的“其他組織”。而根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第40條的規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。由此可知，非法人團體的特征之一是依照法定程序設(shè)立。即在程序上須履行登記手續(xù)，經(jīng)有關(guān)機關(guān)核準登記并領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照或社會團體登記證。因此，嚴格來說，設(shè)立中的公司也并非我國法律中的“其他組織”。
既然設(shè)立中的公司不屬于合伙，不屬于無權(quán)利能力的社團，也不是“其他組織”，那么設(shè)立的中公司到底處于什么樣的地位呢？弄清這個問題對于維護為公司設(shè)立付諸勞動的勞動者權(quán)益有著重要意義。對此，我們認為，雖然設(shè)立中的公司未進行設(shè)立登記，不具有獨立的法律人格，但從實際上看，此時它已經(jīng)能夠從事一定的法律行為，與社會各方直接發(fā)生各種法律關(guān)系，從而享有一定權(quán)利，承擔(dān)一定義務(wù)和責(zé)任，故可視設(shè)立中的公司為一種特殊能力的社團。
（二）設(shè)立中的公司與勞動者的關(guān)系
公司設(shè)立只是公司成立前的籌備階段，可能出現(xiàn)設(shè)立成功或者設(shè)立失敗兩種情況。因此對于設(shè)立中的公司與勞動者的關(guān)系，也應(yīng)從以下兩方面來考慮：
1、公司設(shè)立成功。一般認為，公司若如期設(shè)立，則在設(shè)立過程中設(shè)立人所為的為設(shè)立公司所必要的法律行為由設(shè)立后的公司承繼。因此公司如期設(shè)立后，由此發(fā)生的各項費用應(yīng)由設(shè)立后的公司承擔(dān)，勞動者可請求設(shè)立后的公司承擔(dān)此期間的勞動報酬、報銷其他必要費用。
2、公司設(shè)立失敗。由于主觀或者客觀的原因，公司有可能設(shè)立失敗，或者叫做設(shè)立無效。關(guān)于公司設(shè)立無效的法律后果，我國法律沒有明確規(guī)定，但是并非無法可依。公司雖不能如期成立，但勞動者為公司成立付出的勞動仍然不能抹殺。勞動者應(yīng)該擁有勞動報酬的請求權(quán)。根據(jù)上文的分析，設(shè)立中的公司雖然不是法人，但是仍然具有一定的權(quán)利能力和意思表示能力，最重要的是有一定的財產(chǎn)并承擔(dān)一定的法律責(zé)任。公司的設(shè)立者由于公司未能成立則成為此期間發(fā)生的為成立公司所必須行為的責(zé)任者。因此勞動者可向公司的設(shè)立者要求支付相應(yīng)的勞動報酬或者費用。對此，國外也有類似規(guī)定，如《法國民法典》第1843條規(guī)定：“以登記前籌建中的公司名義進行活動者，應(yīng)對此完成的行為所產(chǎn)生的債務(wù)負責(zé)”。
案例中陳先生為設(shè)立A公司北京分公司做了很多工作，最終因客觀原因北京分公司未如期成立，但陳先生在這期間的勞動報酬應(yīng)該由設(shè)立者即A公司給付。(來源：中國法院網(wǎng)朝陽法院）
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