【裁判要旨】
從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，用人單位不得解除或終止與其訂立的勞動合同。即使用人單位與勞動者已協(xié)商一致解除勞動合同，解除協(xié)議也應(yīng)認(rèn)定無效。
張傳杰訴上海敬豪勞務(wù)服務(wù)有限公司等勞動合同糾紛案
案例索引：（2015）滬二中民三(民)終字第962號
案例來源：《最高人民法院公報(bào)》2017年第5期。
【簡要事實(shí)】
原告：張傳杰
被告：上海敬豪勞務(wù)服務(wù)有限公司
被告：中海工業(yè)（上海長興）有限公司
2010年1月，原告張傳杰與被告敬豪公司建立勞動關(guān)系后被派遣至被告中海公司擔(dān)任電焊工，雙方簽訂最后一期的勞動合同的期限為2010年1月1日至2014年6月30日。2014年1月13日，敬豪公司（甲方）與原告（乙方）簽訂協(xié)商解除勞動合同協(xié)議書，協(xié)議中載明甲、乙雙方一致同意勞動關(guān)系于2014年1月13日解除，雙方的勞動權(quán)利義務(wù)務(wù)終止；甲方向乙方一次性支付人民幣48160元，以上款項(xiàng)包括解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、其他應(yīng)得勞動報(bào)酬及福利待遇等。敬豪公司于2014年1月21日向原告支付人民幣48160元。
2014年4月，原告張傳杰經(jīng)上海市肺科醫(yī)院診斷為電焊工塵肺壹期。2014年12月10日，原告經(jīng)上海市勞動能力鑒定委員會鑒定為職業(yè)病致殘程度柒級。2014年11月27日，原告向上海市崇明縣勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁，要求自2014年1月13日起恢復(fù)與敬豪公司的勞動關(guān)系。該委裁決對于原告的請求事項(xiàng)不予支持。
原告張傳杰提起訴訟，要求原告與敬豪公司自2014年1月13日起恢復(fù)勞動關(guān)系。
裁判理由：
上海市崇明縣人民法院一審認(rèn)為：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的，用人單位不得依照《中華人民共和國勞動合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。現(xiàn)原、被告協(xié)商一致解除勞動關(guān)系，不屬該法第四十條、第四十一條規(guī)定的情形，且雙方的解除行為系真實(shí)意思的表示。原告張傳杰為職業(yè)病致殘程度柒級，且原、被告的勞動合同也已到期，現(xiàn)被告敬豪公司不同意恢復(fù)勞動關(guān)系，原告要求自2014年1月13日起恢復(fù)與敬豪公司的勞動關(guān)系，于法無據(jù)，不予支持。
上海市崇明縣人民法院判決：原告張傳杰要求與被告上海敬豪勞務(wù)服務(wù)有限公司自2014年1月13日起恢復(fù)勞動關(guān)系的訴訟請求不予支持。
張傳杰不服，向上海市第二中級人民法院提起上訴。
上海市第二中級人民法院二審認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十二條第一款的規(guī)定，從事解除職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，用人單位不得依照該法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。此款規(guī)定雖然沒有排除用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的情形，但根據(jù)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》第三十六條的規(guī)定，“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果書面告知?jiǎng)趧诱摺瓕ξ催M(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同”。因此，用人單位安排從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者進(jìn)行離崗職業(yè)健康檢查是其法定義務(wù)，該項(xiàng)義務(wù)并不因勞動者與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同而當(dāng)然免除。
本案中，雙方于2014年1月13日簽訂的《協(xié)商解除勞動合同協(xié)議書》并未明確上訴人張傳杰已經(jīng)知曉并放棄了進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的權(quán)利，且張傳杰于事后亦通過各種途徑積極要求被上訴人敬豪公司為其安排離崗職業(yè)健康檢查。因此，張傳杰并未放棄對該項(xiàng)權(quán)利的主張，敬豪公司應(yīng)當(dāng)為其安排離崗職業(yè)健康檢查。在張傳杰的職業(yè)病鑒定結(jié)論未出之前，雙方的勞動關(guān)系不能當(dāng)然解除。
2014年12月10日，上訴人張傳杰被鑒定為“職業(yè)病致殘程度柒級”。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第三十七條規(guī)定，職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險(xiǎn)基金支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。因此，鑒于雙方簽訂的勞動合同原應(yīng)于2014年6月30日到期，而張傳杰2014年12月10日被鑒定為“職業(yè)病致殘程度柒級”，依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，用人單位可以終止到期合同，故張傳杰與被上訴人敬豪公司的勞動關(guān)系應(yīng)于2014年12月10日終止。
上海市第二中級人民法院判決：一、撤銷一審判決；二、張傳杰與上海敬豪勞務(wù)服務(wù)有限公司自2014年1月13日起恢復(fù)勞動關(guān)系至2014年12月10日止。
【作者簡介】甘國明，單位為沈陽市中級人民法院。
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