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關于請求對《關于進一步完善我省工傷保險制度有關問題的通知》進行審查的建議

廣東省人大常委會：

為保護勞動者健康及其相關權益，2002年5月1日起實施了《職業病防治法》。《職業病防治法》第五十一條規定：職業病病人的診療、康復費用，傷殘以及喪失勞動能力的職業病病人的社會保障，按照國家有關工傷社會保險的規定執行。此規定即確立了職業病病人依法享有工傷保險待遇的權利。

2004年1月1日實施《工傷保險條例》，《工傷保險條例》第14條之規定，患職業病的，應當認定為工傷；《工傷保險條例》第五章工傷保險待遇部分，更是明確規定了應享受的工傷保險待遇的項目及標準。

2008年9月11日，廣東省勞動和社會保障廳發布粵勞社發（2008）21號《關于進一步完善我省工傷保險制度有關問題的通知》（以下簡稱《通知》），《通知》第二條第（一）項規定：職業病發生單位（即依法取得的職業病診斷證明書或者職業病診斷鑒定書上所載明的用人單位）屬于廣東省行政區域內的，職工在離開職業病發生單位兩年內，被診斷、鑒定為患職業病的，其在被診斷、鑒定為職業病之日起1年內提出工傷認定申請的，勞動保障行政部門應當受理并作出工傷認定。以上條款對職業病病人認定工傷并享受工傷保險待遇，制定了限制性條件：離開職業病發生單位兩年內。

我們認為，粵勞社發（2008）21號《通知》與《職業病防治法》、《工傷保險條例》等上位法律、行政法規的規定相沖突，應予廢止。提出審查建議的理由如下：

（一）、《通知》第二條第（一）項違反法律、行政法規的相關規定。

1、從上述條款規定看出，職業病病人的社會保障，即按照《工傷保險條例》的規定認定工傷以及享受工傷保險待遇，是《職業病防治法》、《工傷保險條例》明確規定的，并沒有對享受此社會保障附加限制性條件。《通知》作出上述限制性條件，無疑剝奪了離開職業發生單位“超過兩年”的職業病病人享受工傷保險待遇的權利。

2、《通知》并沒有突破《工傷保險條例》的規定。依廣東省勞動和社會保障廳的觀點，依據《工傷保險條例》認定工傷，需發生工傷時與企業存在勞動關系，即確診為職業病時，與企業存在勞動關系，其本身就是荒謬的。第一、根據職業病潛伏期長的特點，要求職業病病發時，仍然保留與企業的勞動關系，其本身就是不現實的。第二、《工傷保險條例》并沒有規定職業病確診時需保留與職業病發生單位的勞動關系。第三、如果依廣東省勞動和社會保障廳的觀點，那么職業病病人“離開職業病發生單位兩年內”的，也違反了《工傷保險條例》的規定。

（二）廣東省勞動和社會保障廳以規范性文件的方式限制勞動者享有的權利，屬于越權行為。

1、按照《勞動法》第73條第三款規定：勞動者享受社會保險待遇的條件和標準，由法律、法規規定；《通知》既不是法律，也不是行政法規，故此，《通知》不能對享受社會保險待遇的條件作出新的規定。

2、制定法律、法規的主體，應當是全國人大及常委會、國務院。廣東省勞動和社會保障廳發布的規范性文件限制職業病病人享受工傷保險待遇，是一種越權行為。應當予以廢止。

鑒于以上理由，特依據《憲法》第41條之規定提起審查建議。

中國工傷賠償法律網

張士謙

2009年11月1日