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致國務(wù)院法制辦公室的公開信關(guān)于統(tǒng)一《工傷保險(xiǎn)條例》第六十七條法律適用的建議

修訂后的《工傷保險(xiǎn)條例》于2011年1月1日執(zhí)行，該條例第六十七條規(guī)定：“……本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。”

修訂后的《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施后，各地方做出與本條相反規(guī)定，有違上位法，為更好的構(gòu)建和諧社會、統(tǒng)一法律的適用，建議如下：

第一、明確2010年1月1日至2011年1月1日之間發(fā)生的工傷在2010年尚未完成工傷認(rèn)定的適用修訂后《工傷保險(xiǎn)條例》工傷認(rèn)定程序認(rèn)定工傷，同樣適用訂后《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的工傷工傷保險(xiǎn)待遇。

第二、明確完成工傷認(rèn)定的時(shí)間界點(diǎn)為工傷認(rèn)定決定書送達(dá)之日而非工傷認(rèn)定做出之日。

理由如下：

根據(jù)2011年1月1日施行的《國務(wù)院關(guān)于修改<工傷保險(xiǎn)條例>的決定》、修訂后的《工傷保險(xiǎn)條例》及國法秘函【2005】314號對《關(guān)于對<工傷保險(xiǎn)條例>第六十四條的法律溯及力問題的請示》的復(fù)函，對“未完成工傷認(rèn)定的，既包括按照新工傷認(rèn)定程序認(rèn)定工傷，也包括按照新規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇。”等規(guī)定對本條的法律適用已經(jīng)明確做出規(guī)定。

工傷認(rèn)定具體行政行為作出之日該行為并不當(dāng)然生效，只有將工傷認(rèn)定決定書送達(dá)當(dāng)事人后方可生效。因此，完成工傷認(rèn)定具體行政行為必須作出并送達(dá)后方視為完成。所以，應(yīng)將完成工傷認(rèn)定的時(shí)間界點(diǎn)定為工傷認(rèn)定決定書送達(dá)之日而非作出之日。

地方政府及有關(guān)部門做出相反規(guī)定不但違反上位法，同樣也激化社會矛盾、不利于工傷、工亡職工也不利于社會穩(wěn)定。

例如黑龍江省人民政府關(guān)于修訂黑龍江省貫徹《工傷保險(xiǎn)條例》若干規(guī)定的通知（黑政發(fā)[2011]8號）第二十六條規(guī)定：“2010年12月31日前受到事故傷害或取得職業(yè)病診斷證明書，在2011年按照新《條例》認(rèn)定為工傷的職工，其工傷保險(xiǎn)待遇按照原《工傷保險(xiǎn)條例》（國務(wù)院令第375號）執(zhí)行。”

再如：重慶市人力資源和社會保障局關(guān)于《工傷保險(xiǎn)條例》（修訂）實(shí)施有關(guān)政策問題的通知（渝人社發(fā)〔2010〕284號）第三條規(guī)定：“2011年1月1日前發(fā)生的事故傷害或者診斷、鑒定為職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，依照新《條例》的規(guī)定進(jìn)行工傷認(rèn)定，其工亡待遇或一次性傷殘補(bǔ)助金按舊《條例》規(guī)定的工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)計(jì)發(fā)。2011年1月1日后傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，按新《條例》規(guī)定的待遇標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。”上述地方規(guī)定已經(jīng)違反了上位法的規(guī)定。

為更好的適用法律、定紛止?fàn)帯⒓皶r(shí)化解糾紛、構(gòu)建和諧社會建議做出統(tǒng)一法律適用的規(guī)定。

此致

國務(wù)院法制辦公室

王勝利 律師 諫言

2011年4月2日星期六