修改《湖南省實(shí)施<工傷保險(xiǎn)條例>辦法》立法建議

    湖南省人民政府網(wǎng)2011年9月7日發(fā)布關(guān)于征求《湖南省實(shí)施<工傷保險(xiǎn)條例>辦法（修訂送審稿）》意見的通知，并向社會(huì)各界征求立法建議。

    關(guān)于《湖南省實(shí)施<工傷保險(xiǎn)條例>辦法（修訂送審稿）》的起草說明全文，見http://www.hunan.gov.cn/zwgk/tzgg/szbm/201109/t20110907_393350.html，基于《社會(huì)保險(xiǎn)法》的出臺(tái)和《工傷保險(xiǎn)條例》的修訂，適時(shí)修改《湖南省事實(shí)<工傷保險(xiǎn)條例>辦法》，必要且及時(shí)。

    堅(jiān)持與上位法保持一致，就“行政主體名稱”、“適用范圍”、“工傷保險(xiǎn)費(fèi)特殊征繳”、“工傷保險(xiǎn)待遇調(diào)整”等方面做出修改，值得肯定。

現(xiàn)主要對(duì)新增加內(nèi)容，提出如下意見：

新增一、新增勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定的具體內(nèi)容，更有利于用人單位或工傷職工維護(hù)其合法權(quán)益，更有利于實(shí)踐操作。

新增二、《山東省貫徹《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施辦法》第30條，為解決破產(chǎn)、關(guān)閉、解散和注銷企業(yè)被鑒定為一級(jí)至四級(jí)的工傷職工以及因工死亡職工供養(yǎng)親屬工傷保險(xiǎn)待遇問題提供了參考，兼顧用人單位和工傷職工的利益，有很高的借鑒價(jià)值。

新增三、為明確工傷待遇中責(zé)任主體，強(qiáng)化用人單位進(jìn)行職工離職健康檢查的義務(wù)性規(guī)定，增加第四十三條，兼顧工傷職工及用人單位雙方的利益。

新增四、“關(guān)于工傷如何適用新舊法規(guī)規(guī)定問題”。

第一、先來看關(guān)于法律適用條款：

1、2004年1月1日實(shí)施的《工傷保險(xiǎn)條例》第六十四條 本條例自２００４年１月１日起施行。本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行。

2、《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險(xiǎn)條例〉的決定》第二十四條規(guī)定，本決定自2011年1月1日起施行。
《工傷保險(xiǎn)條例》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新公布。本條例施行后本決定施行前受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，依照本決定的規(guī)定執(zhí)行。

第二、這一點(diǎn)不僅現(xiàn)在有爭(zhēng)議，早在2004年1月1日《工傷保險(xiǎn)條例》實(shí)施時(shí)，與《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》的銜接上，曾經(jīng)出現(xiàn)新舊法適用不一致的問題。先來看當(dāng)初的解決：

對(duì)《關(guān)于對(duì)<工傷保險(xiǎn)條例>第六十四條的法律溯及力問題的請(qǐng)示》的復(fù)函（國(guó)法秘函〔2005〕314號(hào)）

福建省人民政府法制辦公室：

你辦《關(guān)于對(duì)<工傷保險(xiǎn)條例>第六十四條的法律溯及力問題的請(qǐng)示》（閩政法函〔2005〕43號(hào)）收悉。經(jīng)研究，并征得勞動(dòng)保障部同意，答復(fù)如下：

《工傷保險(xiǎn)條例》第六十四條規(guī)定“本條例施行前已受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工尚未完成工傷認(rèn)定的，按照本條例的規(guī)定執(zhí)行”。這一規(guī)定，既包括按照本條例規(guī)定的工傷認(rèn)定程序認(rèn)定工傷，也包括按照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇。

可見，是否適用新條例，不是根據(jù)事故發(fā)生的時(shí)間來確定，而是根據(jù)“完成工傷認(rèn)定”的時(shí)間來確定。

第三、關(guān)于新工傷保險(xiǎn)條例的溯及力問題，有特別的規(guī)定。

  最高人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱“座談會(huì)紀(jì)要”）的通知（法[2004]96號(hào)），《座談會(huì)紀(jì)要》第三條、關(guān)于新舊法律規(guī)范的適用規(guī)則：根據(jù)行政審判中的普遍認(rèn)識(shí)和做法，行政相對(duì)人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時(shí)，實(shí)體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，但下列情形除外：(一)法律、法規(guī)或規(guī)章另有規(guī)定的； (二)適用新法對(duì)保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益更為有利的； (三)按照具體行政行為的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)適用新法的實(shí)體規(guī)定的。

  在新舊發(fā)的適用上，《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險(xiǎn)條例〉的決定》第二十四條規(guī)定已經(jīng)明確做出了規(guī)定，況且，不管是在程序上，還是在實(shí)體上，新法都更有利于保護(hù)工傷職工弱者的權(quán)益，故此，對(duì)于工傷事故發(fā)生在新法施行以前，工傷認(rèn)定作為具體行政行為，完成在新法施行以后的，應(yīng)當(dāng)適用新法的規(guī)定。

第四、《黑龍江省貫徹<工傷保險(xiǎn)條例>若干規(guī)定》僅是對(duì)一般情況下“法的溯及力”問題的理解。

《黑龍江省貫徹<工傷保險(xiǎn)條例>若干規(guī)定》第26條，所遵循的是“行政相對(duì)人的行為發(fā)生在新法施行以前，具體行政行為作出在新法施行以后，人民法院審查具體行政行為的合法性時(shí)，實(shí)體問題適用舊法規(guī)定，程序問題適用新法規(guī)定，”這一普通規(guī)則，而對(duì)《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險(xiǎn)條例〉的決定》第二十四條關(guān)于特別規(guī)定法律溯及力條款的存在，視若無睹。

如果簡(jiǎn)單的“以工傷事故發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)作為法律適用點(diǎn)”，那么就根本沒有規(guī)定《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險(xiǎn)條例〉的決定》第二十四條的任何必要。

第五、提供另外一個(gè)立法參考。

關(guān)于貫徹執(zhí)行國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》有關(guān)問題的通知 （汕人社函[2011]196號(hào)）第五條，關(guān)于新老《條例》銜接問題（二）對(duì)新《條例》第六十七條的規(guī)定可作以下理解：1、尚未完成工傷認(rèn)定的，包括新《條例》實(shí)施前工傷認(rèn)定申請(qǐng)已經(jīng)受理但未作出工傷認(rèn)定決定的，以及已受到事故傷害在申請(qǐng)期限內(nèi)未提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)的。其工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定、待遇標(biāo)準(zhǔn)、爭(zhēng)議處理等都應(yīng)當(dāng)按照新《條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但是，對(duì)于原《條例》屬于工傷范圍而新《條例》又不屬于工傷范圍的，還應(yīng)當(dāng)執(zhí)行原《條例》的規(guī)定。

第六、成功案例再次表明新舊法適用不以事故發(fā)生時(shí)間為屆。

工傷賠償法律網(wǎng)http://www.kxbgw.cn于2011年4月29日發(fā)表一案例2010年工亡適用新條例第一案落定http://www.kxbgw.cn/anlizhanshi/2011-4/2133.html，此案例也被《法制日?qǐng)?bào)》2011年8月28日以一篇“員工病亡在新工傷條例實(shí)施前”重新刊發(fā)，并被《中國(guó)日?qǐng)?bào)網(wǎng)》、《人民網(wǎng)》、《普法網(wǎng)》等多家權(quán)威、法制媒體爭(zhēng)相轉(zhuǎn)載。

現(xiàn)絕大部分省份都在以此理解進(jìn)行操作，故此，也請(qǐng)貴府在進(jìn)行地方立法時(shí)能夠，立足科學(xué)理論，真正與上位法保持立法一致，避免解決法律糾紛過程中不必要的爭(zhēng)議。

張士謙 王勝利律師

石家莊市工傷、職業(yè)病法律援助與研究工作站

2011年9月14日