2011年12月22日8時40分，原告石某騎電動自行車在山東省五蓮縣潮河某路段與被告張某駕駛的小型轎車相撞，致原告受傷腳踝骨骨折、電動自行車損壞。日照市公安局五蓮交警大隊認(rèn)定被告張某負(fù)事故全部責(zé)任、原告無責(zé)任。原告住院28天，醫(yī)囑休息5個月。被告張某的小型轎車在被告中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司昌樂支公司投保了機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險。2012年10月，原告向法院起訴，要求被告中國人民財產(chǎn)保險公司昌樂支公司和被告張某賠償損失原告包括誤工費(fèi)在內(nèi)的各項損失32469元。兩被告辯稱原告是農(nóng)業(yè)戶口且已經(jīng)60歲了（1951年3月17日出生），對其主張的誤工費(fèi)不予認(rèn)可。
在諸多的道路交通事故人身損害賠償案件中，受害人已超過法定退休年齡，在主張誤工費(fèi)時，致害方經(jīng)常以受害人已超過法定退休年齡為由，對誤工費(fèi)不予認(rèn)可。超過法定退休年齡人員能否獲賠誤工費(fèi)，存在兩種不同的觀點：
第一種觀點認(rèn)為：誤工費(fèi)是指賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)向賠償權(quán)利人支付的受害人從遭受傷害到完全治愈這一期間內(nèi)，因無法從事正常的工作或勞動而失去或減少的工作、勞動收入的賠償費(fèi)用。而所謂的“正常工作和勞動”是指國家法律保護(hù)的勞動工作收入。根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》中的規(guī)定，國家法定的企業(yè)職工退休年齡是男性年滿60周歲，女性年滿55周歲。對超過法定退休年齡的人員，應(yīng)視為喪失勞動能力，談不上有誤工損失，因而超過退休年齡即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為喪失勞動能力，其因受到損害而主張的誤工費(fèi)不能支持。
第二種觀點認(rèn)為： 退休年齡不能與勞動能力劃等號，對超過退休年齡人員的誤工費(fèi)，應(yīng)當(dāng)具體問題具體分析。對超過退休年齡確已喪失勞動能力的，誤工費(fèi)不予支持；對受害人有充分證據(jù)證明其未喪失勞動能力，且因損害而導(dǎo)致其誤工收入減少的，誤工費(fèi)則應(yīng)綜合多種因素酌定。
筆者同意第二種觀點，理由如下：
《民法通則》第一百一十九條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)、因誤工減少的收入、殘廢者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用”。
這里的“公民”應(yīng)理解為包括離退休人員在內(nèi)的自然人；“誤工”中的“工”應(yīng)理解為社會勞動，既包含了未退休人員在崗在職時的從事的本職工作，也包含了無固定職業(yè)人員的從事的臨時性有償社會勞動，以及退休退職人員所從事合法的有償服務(wù)的社會勞動；“因誤工減少的收入”應(yīng)視為耽誤一切勞動或工作而減少的收入，包括耽誤退休人員所從事的正常有償勞動而減少的收入。因此，退休人員受傷后造成退休費(fèi)用之外的其他勞動收入減少，屬于“因誤工減少的收入”，負(fù)賠償義務(wù)的責(zé)任者應(yīng)比照行業(yè)人員的收入標(biāo)準(zhǔn)予以賠償。從現(xiàn)實的角度來看，退休人員依法從事社會勞動，肯定是可以帶來退休費(fèi)以外的勞動收入，被致傷治療和全休期間，不能從事此前所從事的有償社會勞動，勢必會使退休費(fèi)用外的其他直接收入減少。
最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條第一款明確規(guī)定：受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)……，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償；第二十條規(guī)定：誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算。
從《民法通則》和《解釋》對誤工費(fèi)的相關(guān)規(guī)定來看，均未對受侵害者獲得誤工費(fèi)賠償?shù)哪挲g作出限制性規(guī)定，只要是受害人遭受侵害，客觀上因侵害的發(fā)生導(dǎo)致誤工而致其收入實際減少，均有權(quán)要求侵害人賠償誤工費(fèi)。受害人有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算；受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資來計算。
同時，隨著我國人民生活條件的改善，勞動者勞動能力的減弱和喪失的年齡必然大大遲延，到退休年齡時大多數(shù)人還可以正常從事勞動。退休在我國的某種意義上更多的是一種待遇，但是廣大農(nóng)村的多數(shù)農(nóng)民還不能享受退休很多五、六十歲的老人還是家庭經(jīng)濟(jì)來源的主力，并且即使是城鎮(zhèn)已退休的人員，勞動法等相關(guān)法律也并沒有明文禁止退休人員接受用人單位有聘用、返聘，也沒有禁止退休人員從事個體或私營企業(yè)的經(jīng)營。根據(jù)法無明文禁止即可為之的法理，退休人員是可以接受用人單位有聘用、返聘或從事個體或私營企業(yè)經(jīng)營的，故僅依據(jù)已超過法定退休年齡為由不予支持誤工費(fèi)實為不妥。
綜上所述，如果超過法定退休年齡的受害人能提供證據(jù)充分證明其實際在從事勞動，并因受到損害導(dǎo)致本人或家庭收入減少的，那么其要求賠償實際減少的收入的誤工費(fèi)應(yīng)當(dāng)予以支持。若是農(nóng)村的可以提供足夠證明的，按從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)對待；若是城鎮(zhèn)返聘人員，按其提供的返聘合同和單位出具的證明，計算其實際減少的收入。
本案中，原告石某是農(nóng)業(yè)戶口，雖超過法定退休年齡，但尚有勞動能力，長期在村里從事養(yǎng)殖業(yè)，因該交通事故致其誤工，收入減少，故應(yīng)獲得誤工費(fèi)損失賠償。原告主張的醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持。原告系農(nóng)村居民，該村村委會出具的收入證明不足以證明其收入狀況，故其誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)參照上一年度農(nóng)村居民收入標(biāo)準(zhǔn)計算。誤工天數(shù)應(yīng)以醫(yī)囑時間為準(zhǔn)。
（作者單位：山東省五蓮縣人民法院）
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