關(guān)于企業(yè)下落不明，歇業(yè)，撤消，被吊銷營業(yè)執(zhí)照，注銷后訴訟主體及民事責(zé)任承擔(dān)責(zé)任若干問題的處理意見
（2001年10月9日，北京市高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第二十二次會(huì)議通過）
根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公司法》的有關(guān)規(guī)定，以及最高人民法院有關(guān)司法解釋，現(xiàn)就審判實(shí)踐中企業(yè)下落不明、歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷后訴訟主體資格認(rèn)定、清算主體及民事責(zé)任承擔(dān)等適用法律問題，提出以下處理意見：
一、企業(yè)下落不明的訴訟問題
1、訴訟中，企業(yè)（被告）的法人執(zhí)照雖未注銷，但法院在原告提供的企業(yè)主要營業(yè)地、主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、法人登記注冊(cè)地均不能查明其下落的，應(yīng)告知原告繼續(xù)提供被告的地址；不能提供或提供的地址仍查無下落的，視為起訴不符合《民事訴訟法》第一百零八條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，可裁定駁回起訴。企業(yè)有共同責(zé)任人（共同被告）的，且該共同責(zé)任人并非下落不明、并能夠應(yīng)訴的案件，應(yīng)對(duì)下落不明的被告公告送達(dá)。
2、企業(yè)在訴訟中雖不應(yīng)訴、出庭，但在上述的主要營業(yè)地、主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、法人登記注冊(cè)地有財(cái)產(chǎn)、人員的，應(yīng)采用公告或留置送達(dá)方式送達(dá)。
二、企業(yè)歇業(yè)后的訴訟問題
3、企業(yè)歇業(yè)是指企業(yè)停止經(jīng)營活動(dòng)且不再繼續(xù)。企業(yè)歇業(yè)是企業(yè)終止的一種情形。實(shí)踐中，歇業(yè)一般分為兩種：一是企業(yè)自行申請(qǐng)歇業(yè)；二是企業(yè)領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后滿六個(gè)月尚未開展經(jīng)營活動(dòng)或者停止經(jīng)營活動(dòng)滿一年的，視同歇業(yè)。企業(yè)停業(yè)整頓，不存在終止情形的，不屬于歇業(yè)范疇。
4、訴訟中，法院依據(jù)原告提供的證據(jù)，認(rèn)為能夠證明企業(yè)（被告）停止經(jīng)營活動(dòng)已滿一年，且不屬于停業(yè)整頓的，可認(rèn)定企業(yè)處于歇業(yè)狀態(tài)。
企業(yè)已無財(cái)產(chǎn)和人員，但能查明企業(yè)公章、執(zhí)照等由其上級(jí)主管單位掌握的，雖無本意見第3條規(guī)定的情形，仍應(yīng)按歇業(yè)處理。
已歇業(yè)企業(yè)的年檢行為，不影響法院對(duì)企業(yè)歇業(yè)狀態(tài)的認(rèn)定。
5、企業(yè)歇業(yè)后應(yīng)依法進(jìn)行清算。但在注銷登記前，其法人資格仍然存續(xù)。
6、企業(yè)歇業(yè)后，已成立清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組延續(xù)歇業(yè)企業(yè)的法人資格，為訴訟主體，債權(quán)人起訴歇業(yè)企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。
7、企業(yè)歇業(yè)后，無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，債權(quán)人起訴可以歇業(yè)企業(yè)和清算主體為共同被告。
債權(quán)人僅以歇業(yè)企業(yè)為被告起訴的，法院亦應(yīng)受理。
8、企業(yè)歇業(yè)后，債權(quán)人以清算主體為被告起訴，要求被告承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算責(zé)任的，法院應(yīng)予受理。
9、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告歇業(yè)的，應(yīng)債權(quán)人申請(qǐng)，法院可追加清算主體為共同被告。
10、二審訴訟中，債務(wù)人歇業(yè)的，如已成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權(quán)債務(wù)的，訴訟仍繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人要求清算主體承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，應(yīng)另行起訴。
三、企業(yè)被撤銷后的訴訟問題
11、企業(yè)被撤銷是指企業(yè)根據(jù)其上級(jí)主管部門的決定，自行或由其上級(jí)主管部門辦理注銷登記，使企業(yè)法人資格消亡的特殊情形。企業(yè)被決定撤銷后應(yīng)依法予以清理債權(quán)債務(wù)，清理后辦理注銷登記。
本意見所稱“企業(yè)被撤銷”，僅指企業(yè)被決定撤銷但未辦理或未辦理完畢注銷登記的情形。已辦理注銷登記的有關(guān)問題按照企業(yè)被注銷的規(guī)定處理。
12、企業(yè)被撤銷后，成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，可以起訴應(yīng)訴。債權(quán)人起訴被撤銷的企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。
13、企業(yè)被撤銷后，無清算組織清理債權(quán)債務(wù)的，作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)作為清算主體應(yīng)參加訴訟。債權(quán)人起訴應(yīng)以被撤銷的企業(yè)和作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)為共同被告。
14、企業(yè)被撤銷后，債權(quán)人起訴作出該撤銷決定的機(jī)構(gòu)，要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，法院應(yīng)當(dāng)受理。
四、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的訴訟問題
15、吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理部門依照國家工商行政管理法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人在被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未注銷登記前，雖然喪失經(jīng)營資格，但其法人資格仍然存續(xù)。
16、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，成立清算組負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，清算組為訴訟主體，債權(quán)人起訴被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)應(yīng)以清算組為被告。
17、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，無清算組織負(fù)責(zé)清理債權(quán)債務(wù)的，債權(quán)人起訴可以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)和清算主體為共同被告。
債權(quán)人僅以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)為被告起訴的，法院應(yīng)予受理。
18、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，債權(quán)人僅以開辦單位或清算主體為被告起訴，要求被告承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，法院應(yīng)予受理。
19、一審立案后發(fā)現(xiàn)被告被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)債權(quán)人申請(qǐng)，法院可追加清算主體為共同被告。
20、二審訴訟中，債務(wù)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，可直接變更清算組為訴訟主體；無清算組清理債權(quán)債務(wù)的，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。債權(quán)人如要求清算主體承擔(dān)投資不足、抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)或清算等責(zé)任的，應(yīng)另行起訴。
21、債權(quán)人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的，如已成立清算組清理債權(quán)債務(wù)，清算組作為原告參加訴訟，債權(quán)人在訴訟中的權(quán)利義務(wù)由清算組繼受。
無清算組織的，清算主體可以申請(qǐng)加入訴訟作為共同原告；清算主體不申請(qǐng)加入的，不影響案件的繼續(xù)審理。
22、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照且未成立清算組，其清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照或注銷登記的，因企業(yè)法人資格尚未消亡，訴訟繼續(xù)進(jìn)行。
清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后成立清算組的，清算組可以與該企業(yè)作為共同訴訟主體參加訴訟。清算主體先于該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后未成立清算組的，或清算主體先于該企業(yè)被注銷登記的不再繼續(xù)追及。
五、企業(yè)注銷登記后的訴訟問題
23、企業(yè)注銷登記后，法人資格終止。
25、企業(yè)未經(jīng)清算即被注銷登記，第三人在工商管理部門的注銷登記中承諾償債，債權(quán)人既可以對(duì)清算主體或承諾償債人擇一而訴，要求其承擔(dān)清償責(zé)任；也可以二者為共同被告要求二者承擔(dān)共同清償責(zé)任。
26、被注銷登記的企業(yè)為債權(quán)人的，如有權(quán)利義務(wù)承受人，可應(yīng)其申請(qǐng)直接變更其為訴訟主體；無權(quán)利義務(wù)承受人或權(quán)利義務(wù)承受人表示不參加訴訟的，終結(jié)訴訟。
六、清算主體
27、清算主體應(yīng)依歇業(yè)、被撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定：
（1）國有企業(yè)以企業(yè)的上級(jí)主管部門為清算主體；
（2）集體企業(yè)以企業(yè)的開辦單位、部門，或投資人為清算主體；
（3）聯(lián)營企業(yè)以各投資主體為清算主體；
（4）子公司以母公司為清算主體；
（5）有限責(zé)任公司以全體股東為清算主體；
（6）股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東、或股東大會(huì)選定的股東為清算主體；股東大會(huì)不能選定清算組的，派員擔(dān)任董事會(huì)成員的股東為清算主體；
（7）外商投資企業(yè)應(yīng)依據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》進(jìn)行清算，成立清算組（清算委員會(huì)）。未成立清算組的，清算主體為各方股東。中外合資、合作企業(yè)外方已不存在的，中方股東應(yīng)通過申請(qǐng)?zhí)貏e清算程序?qū)ζ髽I(yè)進(jìn)行特別清算，成立特別清算委員會(huì)。未成立特別清算委員會(huì)的，中方股東為清算主體。
24、企業(yè)被注銷登記時(shí)，清算主體或第三人在工商管理部門承諾企業(yè)注銷登記后遺留的債權(quán)債務(wù)由其負(fù)責(zé)的，債權(quán)人可以做出承諾的清算主體或第三人為被告，要求其承擔(dān)清償責(zé)任。
28、債權(quán)人起訴的清算主體有誤，法院查明后，應(yīng)裁定駁回起訴。
29、公司股東較多時(shí)，債權(quán)人起訴要求股東承擔(dān)清算責(zé)任的，既可以全部股東為被告，也可以其中部分股東為被告。
債權(quán)人以部分股東為被告時(shí)，此部分股東應(yīng)為公司章程規(guī)定負(fù)有清算義務(wù)的股東，或公司的大股東，或派員擔(dān)任公司董事會(huì)成員的股東。
但債權(quán)人要求股東承擔(dān)投資不足、抽逃資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等責(zé)任時(shí)，應(yīng)針對(duì)具有投資不足、抽逃資金或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等行為的股東進(jìn)行訴訟。
30、債權(quán)人起訴有限責(zé)任公司或股份有限公司后，債權(quán)人申請(qǐng)追加清算主體時(shí)，清算主體成員較多，依據(jù)有關(guān)規(guī)定又不能產(chǎn)生清算組的，法院可直接指定清算組人選，并限期清算。指定的清算組成員應(yīng)為派員擔(dān)任公司董事會(huì)成員的股東。
七、清算主體的民事責(zé)任
31、清算主體參與訴訟的基本民事責(zé)任為清算責(zé)任。
清算責(zé)任包括以下內(nèi)容：（1）對(duì)原企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，以原企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償債權(quán)人的債權(quán)；（2）原企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)依據(jù)《破產(chǎn)法》、《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)債務(wù)人破產(chǎn)。
32、法院判令清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)限定清算責(zé)任期限。清算期限由法院根據(jù)具體情況確定，一般可限定6個(gè)月內(nèi)清算完畢。
33、債權(quán)人以企業(yè)和清算主體為共同被告，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)判決債務(wù)人承擔(dān)給付義務(wù)；清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)人的清償責(zé)任。
債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，可判決清算主體對(duì)債務(wù)人進(jìn)行清算，承擔(dān)清算責(zé)任。
34、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責(zé)任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責(zé)任的，債權(quán)人可直接申請(qǐng)法院指定有關(guān)單位成員進(jìn)行清算。法院指定中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行清算的，清算費(fèi)用由清算主體承擔(dān)。
35、清算主體在法院確定的期限內(nèi)未盡清算責(zé)任，或在企業(yè)存在歇業(yè)、撤銷、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等情形后一年內(nèi)不盡清算責(zé)任，造成企業(yè)財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值等，致使債權(quán)人的債權(quán)遭受實(shí)際損失的，清算主體應(yīng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
賠償責(zé)任應(yīng)限定在清算主體未盡清算責(zé)任所形成的損失范圍內(nèi)。
36、企業(yè)的投資人作為清算主體存在投入注冊(cè)資金不實(shí)，但已達(dá)到企業(yè)法人注冊(cè)資金法定最低數(shù)額的，或存在抽逃資金、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃避債務(wù)等行為的，應(yīng)在其投資不實(shí)、抽逃、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的范圍內(nèi)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
37、企業(yè)的投資人作為清算主體投入的注冊(cè)資金不實(shí)，未達(dá)到企業(yè)法人注冊(cè)資金法定最低數(shù)額，且企業(yè)在訴訟時(shí)自有資金亦未達(dá)到企業(yè)法人注冊(cè)資金法定最低數(shù)額的，應(yīng)認(rèn)定為企業(yè)不具有法人資格。企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)由清算主體承擔(dān)清償責(zé)任。
38、清算主體在工商登記管理機(jī)關(guān)注銷企業(yè)登記時(shí)，承諾對(duì)企業(yè)遺留的債權(quán)債務(wù)負(fù)責(zé)的，或表示企業(yè)的債權(quán)債務(wù)已清理完畢而實(shí)際并未清理的，清算主體應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)清償責(zé)任。
企業(yè)債權(quán)債務(wù)經(jīng)合法清算程序清理完畢，債權(quán)人未在清算期間申報(bào)，而喪失受償權(quán)利的，清算主體不承擔(dān)責(zé)任。
39、債權(quán)人不要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，而要求清算主體與企業(yè)共同承擔(dān)或獨(dú)自承擔(dān)賠償或清償責(zé)任，但清算主體沒有承擔(dān)賠償或清償責(zé)任事由的，應(yīng)判決駁回債權(quán)人對(duì)清算主體的訴訟請(qǐng)求。
八、其他
40、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其權(quán)利能力、行為能力受到限制，應(yīng)停止清算以外的經(jīng)營活動(dòng)。成立清算組的，由清算組為訴訟主體，清算組組長為負(fù)責(zé)人。未成立清算組的，法院在法律文書中應(yīng)將企業(yè)列明，并在審理查明事項(xiàng)中說明企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的有關(guān)情況。
被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人或委托代理人可以該企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人或委托代理人身份參加訴訟。對(duì)于法定代表人、負(fù)責(zé)人不能證明其身份的，應(yīng)要求其出具工商行政管理部門或有關(guān)單位的證明。
41、訴訟中，債權(quán)人主張企業(yè)投資不實(shí)的，對(duì)企業(yè)投資是否到位的舉證責(zé)任，應(yīng)由企業(yè)或企業(yè)的開辦單位承擔(dān)。
42、清算組作為訴訟主體，或企業(yè)與清算主體為共同訴訟主體的，應(yīng)依據(jù)最高法院確定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)案件案由確定案件案由，案由不因清算組或清算主體參加訴訟而改變。
債權(quán)人僅起訴清算主體，要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，案由應(yīng)確定為企業(yè)清算糾紛。
債權(quán)人僅起訴清算主體，要求其承擔(dān)投資不足、抽逃資金轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等侵權(quán)責(zé)任的，案由應(yīng)確定為侵權(quán)賠償糾紛。
43、本意見自發(fā)布之日起實(shí)施。本院《審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解答》以及其他批復(fù)內(nèi)容與本意見矛盾的，以本意見為準(zhǔn)；已經(jīng)受理尚未審結(jié)的案件適用本意見。
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