職業(yè)病被認(rèn)定工傷，應(yīng)否限定“離職期限”？
2008年9月11日，廣東省勞動和社會保障廳發(fā)布粵勞社發(fā)【2008】21號《關(guān)于進(jìn)一步完善我省工傷保險制度有關(guān)問題的通知》www.kxbgw.cn 頒布，《通知》第2條第1項規(guī)定：“職工在離開職業(yè)病發(fā)生單位兩年內(nèi)，被診斷、鑒定為患職業(yè)病的，其在被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理并作出工傷認(rèn)定。”各地可謂一片叫好聲，殊不知，就是這樣的限制性規(guī)定，引發(fā)的不公平待遇，極易引發(fā)社會不和諧。
【案例展示】
案例一、冉啟美職業(yè)病案
冉啟美，女，漢、戶籍：江西省瑞昌市夏畈鎮(zhèn)南林村八組。系（原）惠州市惠州城區(qū)力奇珠寶廠的切粒工。
1990年2月9日進(jìn)入深圳平湖白泥坑力奇珠寶廠切粒車間，從事切粒工作，工作中長期接觸粉塵。1997年6月該廠搬遷并改名為：惠州惠城力奇寶石廠。直至2002年5月31日原告因懷孕辭工待產(chǎn)，離職前因孕未作胸透檢查。因丈夫還在該單位工作，2004年單位搬遷至海豐并更名為：廣東省力奇珠寶工藝禮品有限公司。故隨丈夫搬至海豐城力奇珠寶工藝禮品有限公司，在家護(hù)理孩子時常感身體不適，咳嗽、胸悶，后到廣東省職業(yè)病防治院檢查，2006年1月4日被廣東省職業(yè)病防治院診斷為：二期塵肺。自冉啟美離職至被檢查出患有職業(yè)病之間相隔4年之久。但冉啟美于2006年3月14日申請工傷認(rèn)定，惠州市惠州城區(qū)勞動和社會保障局根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第九條第四項的規(guī)定：認(rèn)定冉啟美受到的人身傷害屬于工傷。
案例二、楊人斌職業(yè)病案
楊人斌，男、、系廣東省力奇珠寶工藝禮品有限公司雕刻工,現(xiàn)住海豐縣城內(nèi)。
1993年11月起一直在力奇珠寶工藝禮品有限公司（該公司先后搬廠至深圳、惠州、海豐）工作。在職期間，2005年10月14日楊人斌離職體檢并未確診職業(yè)病，但于離職之后的2008年7月19日，被診斷為壹期矽肺。故提起工傷認(rèn)定申請，海豐縣勞動局根據(jù)《廣東省工傷保險條例》第十八條（提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交與用人單位存在勞動關(guān)系的證明材料）和粵勞社發(fā)[2008]21號（《關(guān)于進(jìn)一步完善我省工傷保險制度有關(guān)問題的通知》）文件中明確患職業(yè)病人員的認(rèn)定（職業(yè)病發(fā)生單位屬于廣東省行政區(qū)域內(nèi)的，職工在離開職業(yè)病發(fā)生單位的兩年內(nèi)，被診斷為、鑒定為患職業(yè)病的，其在被被診斷為、鑒定為患職業(yè)病之日起1年內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請的，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理并作出工傷認(rèn)定的決定。）的規(guī)定，因楊人斌不是廣東力奇珠寶工藝禮品有限公司的在職職工且離開單位已超過兩年的時間，故不予受理。楊人斌不服該決定于2009年1月20日提起行政復(fù)議，汕尾市勞動和社會保障局仍然維持不予認(rèn)定工傷的決定。現(xiàn)楊人斌已提起行政訴訟。
相同單位職工，患相同職業(yè)病，只因粵勞社發(fā)【2008】21號《關(guān)于進(jìn)一步完善我省工傷保險制度有關(guān)問題的通知》的出臺，造就了案件的不同處理結(jié)果。如果是你，你會心甘嗎？
我們www.kxbgw.cn 首先分析一下，地方規(guī)定、規(guī)章對《工傷保險條例》“限縮性”規(guī)定，是否合法？
就工傷認(rèn)定以及工傷待遇等相關(guān)規(guī)定，《工傷保險條例》無疑是最高的“上位法”，《工傷保險條例》第17條明確規(guī)定，職工被診斷為職業(yè)病，用人單位沒有按規(guī)定申請工傷認(rèn)定的，職工個人可以申請工傷認(rèn)定。《條例》并沒有限制“離職后兩年內(nèi)被診斷為職業(yè)病”，那么不難理解“不管是否離開單位，也不管離開單位多久，只要是被診斷為職業(yè)病的”就可以申請工傷認(rèn)定，并享受工傷保險待遇。那就不難看出，對“離職期限”的限制性規(guī)定，無疑抵觸了《工傷保險條例》的規(guī)定。
中國工傷賠償法律網(wǎng)www.kxbgw.cn 最近在全國范圍內(nèi)開展職業(yè)病維權(quán)后，經(jīng)常遇到勞動保障行政部門提出如下的觀點(diǎn)，其一、《工傷保險條例》規(guī)定的“職工”，是現(xiàn)在與用人單位有勞動關(guān)系的勞動者，不包括“曾經(jīng)”與用人單位有勞動關(guān)系的勞動者，所以地方規(guī)定。我們認(rèn)為，這樣的理解“太主觀了”。從職業(yè)病發(fā)病的特點(diǎn)來看，職業(yè)病的形成具有長期性和潛伏性（我們遇到的期限最長的是離礦后14年被診斷為塵肺職業(yè)病），職業(yè)危害是不可能在短短的兩年內(nèi)被全部診斷出來的，因為背離了職業(yè)病發(fā)病的機(jī)理。地方規(guī)定、規(guī)章限定“離職后兩年內(nèi)”診斷為職業(yè)病的，可以認(rèn)定工傷；否則，不認(rèn)定為工傷，這實際上剝奪了職業(yè)病職工要求工傷保險待遇的權(quán)利。其二、根據(jù)《職業(yè)病防治法》第53條之規(guī)定：“最后的用人單位有證據(jù)證明該職業(yè)病是先前用人單位的職業(yè)病危害造成的，由先前的用人單位承擔(dān)。”這也說明了職工解除勞動關(guān)系后，被診斷為職業(yè)病的，可以認(rèn)定為工傷并享受工傷保險待遇。且沒有限定解除勞動關(guān)系距離診斷為職業(yè)病的時間。地方規(guī)定、規(guī)章作出規(guī)定，不是在上位法的范圍內(nèi)作出的幅度問題，而是能否工傷認(rèn)定并享受工傷保險待遇的是與非的問題。
無獨(dú)有偶，這種嚴(yán)重違反上位法的地方規(guī)定，又在《云南省職業(yè)病防治條例》中出現(xiàn)，對離職后診斷為職業(yè)病可以認(rèn)定工傷的期限，也作出了“離職后兩年內(nèi)”的限制性規(guī)定。作為專業(yè)從事工傷維權(quán)的法律人www.kxbgw.cn ，在此，真的為那些曾經(jīng)奉獻(xiàn)鮮血與汗水，現(xiàn)在飽受職業(yè)病病痛的廣大職工表示痛惜，因為你們以后維權(quán)的路無疑變的漫長而艱辛。
再來看我國其他地方的一些“離職后診斷職業(yè)病”的相關(guān)規(guī)定：
一、北京市：www.kxbgw.cn 【京勞社工函[2004]16號】 《關(guān)于對京煤集團(tuán)"關(guān)于調(diào)出、終止和解除勞動合同人員診斷出職業(yè)病有關(guān)問題的請示"的復(fù)函》第三條之規(guī)定：終止或解除勞動關(guān)系的無業(yè)人員被確診患有職業(yè)病的，由京煤集團(tuán)持職業(yè)病診斷證明，辦理委托鑒定手續(xù)，承擔(dān)勞動能力鑒定費(fèi)用。傷殘達(dá)到1至4四級的人員簽發(fā)《工傷證》，工傷待遇實行社會化管理。傷殘達(dá)到5至10級的，由京煤集團(tuán)給予一次性經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，可按照一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)予以支付，不再享受工傷醫(yī)療待遇。
【京勞社工發(fā)【2004】86號】關(guān)于工傷保險工作中有關(guān)問題的處理意見：第七條的規(guī)定：終止或解除勞動關(guān)系后被確診為職業(yè)病的無業(yè)人員，應(yīng)由《職業(yè)病診斷書》中明確的單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，自診斷之日起一年內(nèi)，可由該單位委托區(qū)縣勞動能力鑒定委員會對其進(jìn)行勞動能力鑒定，鑒定結(jié)論為傷殘1至4級的人員，勞動保障行政部門核發(fā)《工傷證》。自核發(fā)《工傷證》的次月享受工傷保險待遇。未參加工傷保險的，各項工傷保險待遇由單位支付。
二、四川省：www.kxbgw.cn 【川勞社辦[2005]104號】《關(guān)于職工退休后被診斷為職業(yè)病其工傷保險待遇問題處理意見的通知》
根據(jù)《國務(wù)院法制辦公室對(四川省人民政府法制辦公室關(guān)于職工退休后被診斷為職業(yè)病應(yīng)如何解決工傷待遇有關(guān)問題的請示)的復(fù)函》(國法秘函[2005]312號)精神，結(jié)合我省實際，現(xiàn)提出以下處理意見，請遵照執(zhí)行：
鑒于職業(yè)病的形成具有長期性和潛伏性，職工退休前曾經(jīng)從事過有毒有害生產(chǎn)工作，退休后未繼續(xù)從事有毒有害生產(chǎn)工作，1996年10月1日以后初次被診斷鑒定患有職業(yè)病的退休人員(指按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金或退職生活費(fèi)的人員)，不進(jìn)行職業(yè)病的工傷認(rèn)定，可申請管轄地勞動能力鑒定委員會進(jìn)行傷殘等級鑒定，并按照《條例》的有關(guān)規(guī)定享受相關(guān)的工傷保險待遇。
三、重慶市：www.kxbgw.cn 【【2007】行他字第6號】最高人民法院行政審判庭《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險條例>問題的答復(fù)》
重慶市高級人民法院：
你院[2006]渝高法行示字第14號《關(guān)于退休人員與現(xiàn)工作單位之間是否構(gòu)成勞動關(guān)系以及工作時間內(nèi)受傷是否適用<工傷保險條例>一案的請示》收悉。經(jīng)研究，原則同意你院第二種意見，即：根據(jù)《工傷保險條例》第2條、第61條等有關(guān)規(guī)定，離退休人員受聘于現(xiàn)工作單位，現(xiàn)工作單位已經(jīng)為其繳納了工傷保險費(fèi)，其在受聘期間因工作受到事故傷害的，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定處理。
四、《湖北省工傷保險實施辦法》第40條規(guī)定：用人單位對接觸粉塵、放射性、有毒有害物質(zhì)的職工，在終止、解除勞動關(guān)系或者辦理退休手續(xù)前，應(yīng)進(jìn)行職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果告知職工。被確診有職業(yè)病的應(yīng)辦理工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定、工傷保險待遇核定手續(xù)，按照《條例》和本辦法的規(guī)定享受工傷待遇。診斷為疑似職業(yè)病的職工退休后確診為職業(yè)病的，可以辦理工傷認(rèn)定，享受工傷保險待遇。用人單位未對職工進(jìn)行離崗或退休前職業(yè)健康檢查的，不得終止、解除勞動關(guān)系，職工退休后被確診患有職業(yè)病的，由用人單位承擔(dān)責(zé)任。
五、《青海省實施＜工傷保險條例＞辦法》第44條規(guī)定：用人單位對接觸職業(yè)危害作業(yè)的職工，在終止、解除勞動關(guān)系或辦理退休手續(xù)前，應(yīng)進(jìn)行職業(yè)健康檢查，并將檢查結(jié)果告知職工。被確診患有職業(yè)病的應(yīng)辦理工傷認(rèn)定、勞動能力鑒定、待遇核定手續(xù)，支付工傷保險待遇。診斷為疑似職業(yè)病的職工退休后確診為職業(yè)病的，可以辦理工傷認(rèn)定，享受工傷保險待遇。用人單位未對職工進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的，不得終止、解除勞動關(guān)系，退休后被確診患有職業(yè)病的，由原用人單位承擔(dān)責(zé)任，并支付工傷保險待遇。
上述法律文件、地方規(guī)章，準(zhǔn)確貫徹了《工傷保險條例》的精神，對解除勞動關(guān)系后、退休后被診斷為職業(yè)病的工傷患者，無論是否進(jìn)行工傷認(rèn)定，都支持了享受工傷保險待遇。這樣與廣東省、云南省的地方規(guī)定形成鮮明對比，造成了一定的社會問題，究其原因，主要因為沒有全國統(tǒng)一法律條文對這一情況作出明確規(guī)定，使得《工傷保險條例》“保障患職業(yè)病的職工獲得醫(yī)療救治和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”這一立法目的，沒有充分理解或其他原因視而不見。在此，中國工傷賠償法律網(wǎng)www.kxbgw.cn ，攜各界同仁呼吁盡快立法，解決這一關(guān)系廣大職業(yè)病患者切身利益的社會問題。
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